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公職◆民法總則與刑法總則題庫

【非選題】三、甲係考試及格依法任用服務於衛生福利部轄下某公立醫療機構擔任精神科主治醫師, 並經院長依該院「藥事委員會組織要點」遴派兼任藥事委員會委員,參與審議該院 常備藥品、急需用藥品、藥品引新汰舊等事項之審議。乙係甲高中好友,擔任某藥 商公司之業務經理,得知甲擔任該院藥委會委員,乃向甲請託並約妥將其公司經銷 的精神科用藥,於藥委會審議時分別納入該院常備藥品與急需用藥品清單,事成後乙 則提供藥價之一成作為甲的酬勞。試問:甲、乙之刑事責任如何?(25 分)

#18919
公職◆民法總則與刑法總則- 104 年 - 身心三等#20693
編輯私有筆記
1F
zeelmkii 高二下 (2017/02/17 11:10):

一、甲收受藥價一成之行為,成立刑法第122條1項違背職務收賄罪

  1 刑法122條第1項規定,公務員或仲裁人於違背職務之行為,要求、期約或收受賄賂或其他不正利益者,為違背職務收賄罪。按條文意旨,本條規定係屬純正身分犯,若行為人不具有公務員或仲裁人之身分,則無法該當本罪之構成要件要素,合先敘明。

  2 依題示,甲係考試及格依法任用並服務於公立醫療機構之醫師,然醫師本身並無任何法定權限,非屬刑法第10條第2項第一款所規定之公務人員,其理至明。然爭議在於,甲受院長遴派兼任藥事委員會委員,此委員身分是否為同法第10條第2項2款所稱之公務人員,容有二說:

    (1)否定說:本說認為藥委員委員於執行業務時,依用藥量之多寡,收受藥 商一定比例之金錢,固有不當,但委員本身並非身分公務員,亦非依政府採購法規定,承辦或監辦藥品採購之人員,或該等人員之長官或主管,難認係依法令從事之公共事務,非屬第10條第2項第2款所稱之公務人員。

    (2)肯定說:本說認為藥委會委員雖非依政府採購法規定,承辦或監辦藥品採購之人員,亦非該等人員之主官或主管。然公立醫院之藥品採購程序,既須經藥委會之審查通 過後,始能進行採購作業,亦即該藥委會委員所為之審查,乃實際進行藥品採購作 業程序之先決要件,自應認為係從事公共事務,方符上述立法意旨之規範目的。

  3 個人認為上述二說應採肯定說為宜。因此,在客觀構成要件要素上,甲為刑法第10條第2項第2款所稱之公務人員,而就違背職務之事項收受賄賂,行為與賄賂具有對價關係,客觀構成要件該當;主觀上,甲具有故意。

  4 甲無阻卻違法事由亦有罪責,成立本罪。

二、甲於審議時納入乙公司藥品之行為,成立122條2項之違背職務行為罪

  構成要件:客觀上,甲身為藥委會委員,關於藥品之採購本應就其專業做出對醫院與病患最有利 的建議,然其卻於收受賄賂後做出有於己的決定,顯屬受賄後因而為違背職務之行 為;主觀上,甲具有故意。甲無阻卻違法及阻卻罪責事由,故成立本罪

三、乙提供藥價一成作為甲之酬勞的行為,成立刑法122條3項之行賄罪。

  客觀上乙就違背職務行為交付賄賂給公務員甲,其間具有對價關係;主觀上乙有故意,構成要件該當;乙無阻卻違法事由亦有罪責,成立本罪。


四、競合與結論

  1 甲係一行為先後成立違背職務受賄罪及違背職務行為罪,依照法條競合補充,論以不法內涵較重之違背職務行為罪已
足。

  2 乙成立違背職務行賄罪。