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刑法與刑事訴訟法題庫

【非選題】(二)甲涉嫌施用毒品經警察乙合法拘提到案,警察乙在情況急迫下詢問甲,並親自製作詢問筆錄。甲坦承犯行,但警察在詢問當時並未全程連續錄音、錄影。請檢討警察乙上述行為之合法性。又,其所取得犯嫌甲之供述有無證據能力?請附理由說明之。

#20912
編輯私有筆記
1F
NEWDAY0415 國二上 (2015/12/20 20:08):

一、警察乙可否親自做訊問筆錄:

筆錄之製作,依刑訴§43-1之規定,§41§42之規定,於檢察事務官、司法警察官、司法警察行詢問、搜索、扣押時,準用之。

前項犯罪嫌疑人詢問筆錄之製作,應由行詢問以外之人為之。但因情況急迫或事實上之原因不能為之,而有全程錄音或錄影者,不在此限。

因此,警察乙在情況急迫下依刑訴§43-1之規定,可詢問甲,並親自製作詢問筆錄。

二、警察乙未全程錄影之合法性:

()刑訴§100-2規定,司法警察(官)於詢問犯罪嫌疑人時,準用本法訊問被告之規定。所以警詢階段,未全程錄音所取得之警詢筆錄,證據能力的判斷,應準用刑訴§100-1之規定:「訊問被告,應全程連續錄音;必要時,並應全程連續錄影。但有急迫情況且經記明筆錄者,不在此限。

筆錄內所載之被告陳述與錄音或錄影之內容不符者,除有前項但書情形外,其不符之部分,不得作為證據。

第一項錄音、錄影資料之保管方法,分別由司法院、行政院定之。」

() 實務見解認為:

刑事訴訟之目的固重在發見實體真實,其手段則應合法正當,以保障人權。依刑事訴訟法§229§231之規定,司法警察(官)固有調查犯罪嫌疑人犯罪情形及蒐集證據之職權,而得詢問犯罪嫌疑人,惟依同法§100-2準用同法§100-1I之規定,司法警察(官)詢問犯罪嫌疑人,除有急迫情況且經記明筆錄者外,應全程連續錄音;必要時,並應全程連續錄影。考量其立法目的,在於建立詢問筆錄之公信力,並擔保詢問程序之合法正當;亦即在於擔保犯罪嫌疑人對於詢問之陳述係出於自由意思及筆錄所載內容與其陳述相符。故司法警察(官)詢問犯罪嫌疑人如違背上開規定,其所取得之供述筆錄,究竟有無證據能力,原應審酌司法警察(官)違背該法定程序之主觀意圖、客觀情節、侵害犯罪嫌疑人權益之輕重、對犯罪嫌疑人在訴訟上防禦不利益之程度,以及該犯罪所生之危害,暨禁止使用該證據對於抑制違法蒐證之效果,及司法警察(官)如依法定程序有無發現該證據之必然性等情形,本於人權保障與社會安全之均衡維護精神,依比例原則,具體認定之。(參最高法院93年台上字第3953號判決)

() 惟有學說認為,本條之法律效果,應理解為法律上的「推定」:即系爭警詢自白一旦欠缺全程錄音以資佐證時,應推定為「欠缺任意性」;而此推定容許反證推翻;若無法以反證推翻者,則確定將此自白評價為欠缺任意性;最後,依刑訴§156I規定,此缺乏任意性之自白不得作為裁判的基礎。

 

三、上述二說均為可採,然考量到本案情況急迫,似以實務見解為合理。

參考李如霞104警佐班解題