古美門研介>试卷(2015/12/04)

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102 年 - 刑法與刑事訴訟法#12467 

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【非選題】

(102年律師第二試)

一、某日午後,酒醉的甲女由於感到悶熱而在人潮眾多之火車站前,當眾脫掉上衣露出胸部,經路人報案而被請到警局說明。由於甲是通緝犯,在製作詢問筆錄時,為避免身分曝光而以妹妹 A 姓名應訊。製作筆錄後,甲女到警局廁所如廁時,其皮包遭到清潔工乙竊取。甲女立即在警局內報案。乙極力否認犯行,但其竊盜之過程已被警員丙目睹。丙向乙提議以一萬元報酬交換有利於乙證言,若乙同意其請求,將如乙所願提出證言,使乙免於被追訴。乙與其擔任律師工作之表哥丁商量後,委由丁出面表示接受提議。丙經傳喚於地方法院檢察署具結後,於製作筆錄時表示:「乙當時正在打掃,沒有偷竊之舉動。」數日後,丁依約交付報酬。

(一)、甲之罪責為何?(10 分)
(二)、乙、丙、丁之罪責為何?(20 分)

 

#5044
編輯私有筆記
1F
古美門研介 高三上 (2013/10/28 12:27):

【爭點整理】

()、甲的部分

1.      酒醉的甲女 §19I 檢討§19III原因自由行為

2.      人潮眾多火車站,當眾脫掉上衣露胸 §234I 實務不認為單純露胸成立 →檢討社會秩序維護法。

3.      冒名應訊 被告並無表明身分義務,僅生筆錄偽造署押問題

 

 

 

【作答】

()、甲的部分

1. 甲在人潮眾多火車站前當眾脫衣露胸行為,不成立刑法(下同)234條第1項公然猥褻罪:

(1). 本條所指猥褻行為,係指性交以外,主觀上足以滿足或刺激性慾,客觀上足以使他人生羞恥或厭惡感之行為。實務見解(司法院(72)廳刑一字第132)認為,當代文明社會女人之乳房已不若陰部神秘,先進國家皆已法律解禁,且倘若裸露乳房該當本罪,則公共場合哺乳之母親亦將成立本罪,似為文明國家所不許,人類文明顯然為開倒車。是故,單純露出胸部並非猥褻行為,僅係違反社會秩序維護法之問題而已。

(2). 依前開實務見解,甲僅當眾脫衣露胸行為,未有搓揉等刺激性慾行為,故不該當本罪,僅生社會秩序維護法第83條第2款行政罰問題。

 

2.甲冒A名應訊行為,不成立第169條誣告罪:

誣告指反於真實的事實而申告的行為,須有使他人受刑事或懲戒處分之意圖。犯罪嫌疑人對自己的姓名、身分以及所涉的犯罪事實,並無據實陳述的義務,其為不實陳述亦不負刑事責任。甲冒A名應訊,其冒名應僅是為脫卸自己罪責阻擾訴追,尚難認定其意圖使A受刑事處分,故並不該當誣告罪構成要件。

 

3.甲冒A名應訊行為,可能成立第217條偽造署押罪

(1). 依刑事訴訟法43條之1準用41條訊問筆錄製作程序,警訊筆錄製作完成後,應向受訊問人朗讀詢問是否有錯應增、刪和變更,並命受訊問人緊接其記載之末行簽名、蓋章或按指印。

(2). 客觀上,甲於筆錄上冒簽A名、蓋章或按指印為偽造署押行為,且可能造成A訟累足以生損害於A;主觀上,甲明知上述行為之結果仍決議為之,具有偽造本罪之故意。

(3). 甲違法且有責,成立本罪。

 

 

2F
2xxuoger 小四下 (2015/09/19 18:57):
(一)甲:可能公然猥褻罪,可能偽造私文書罪,可能成立使公務員登載不實罪 (二) 乙:竊盜,串供,行賄罪, 丙:違背職務賄賂罪,偽證罪 丁:違背職務行賄罪之共同正犯
3F
陳冠宏 高一上 (2016/04/12 14:18):
甲之罪責為何? 本題案例,甲於火車站前當眾脫掉上衣露出胸部之行為是否構成公然猥褻罪,又甲於製作筆錄時謊報其妹之姓名是否成立偽造印文書罪,茲分別說明如後: (一)、甲在火車站當眾脫衣露出胸部之行為是否構成公然猥褻罪: 1.依刑法第234條之規定,意圖供人觀賞,公然為猥褻行為者,為公然猥褻罪。 (1).猥褻之定義:依實務之見解,係指客觀上足以刺激或滿足性慾,其內容可與性器官、性文化之描寫或論述連結者,且須引起一般人羞恥或厭惡感而侵害性的道德情感有礙於社會風化者為限。 2.本條規定須以有意圖為其構成要件,甲女係因感到悶熱而脫掉上衣露出胸部,主觀上並無供人觀賞之意圖,構成要件不該當,甲女不成立刑法第234條之公然猥褻罪。 (二)、甲於製作筆錄時,因避免分曝光而謊報其妹妹A之姓名,是否構成偉造文書印文罪: 1.依刑法第211條之規定,偽造、變造公文書者,足以生損害於公眾或他人者,為偽造公文書罪。 (1).依刑法第10條之規定,稱公文書者為公務員於職務上所製作之文書。 (2).足以損害於公眾或他人者,依實務之見解,係指就行為當時情狀觀之,有致損害於公眾或他人之虞者,不論事後是否發生損害,又損害的價值是否為財產價值,均所不問。 2.甲女於筆錄時謊報妹妹A姓名之行為,已危害到A的利益,且警察在製作筆錄為職務上所製作之文書,為公文書。甲女行為以符合刑法第211條之偽造公文書之罪。 (三)、綜上所訴,甲女因悶熱而脫衣露出胸部之行為不構成公然猥褻罪,但其後於警局製作筆錄時應不想暴露其通緝犯身分而謊報其妹A之姓名使警察登錄錯誤之行為,構成刑法第211條之偽造公文書罪。 乙、丙、丁之罪責為何? (一)警員丙目睹乙之竊盜過程,卻不逕行待補是否成立脫逃罪,又丙向乙提出乙報酬交換有對乙有利證詞之行為,確保以免於追訴之行為是否成立瀆職罪,最後丙接受丁之提議於地方檢察署具結後,做出對乙有利之證詞之行為是否成立偽證罪,茲分別說明如下: 1.依刑法第163條之規定,公務員縱放職務上依法拘禁逮捕拘禁之人或便利其脫逃者,為公務員縱放或便利脫逃罪。 2.依實務之見解,乙尚未被待補在拘禁力之支配中,自無脫逃可言,從而警員丙縱有過失而未將乙緝獲,亦與該罪構成要件不符合,即難令該條之罪責。 3.依刑法第122條之規定,公務員或仲裁人於違背職務之行為,要求、期約、收受賄賂或其他不正利益者,為公務員違背職務受賄罪。

【非選題】(102年律師第二試) 二、八歲小孩 A 父母雙亡,與墓園管理員之叔父甲獨自生活。甲素來不喜歡 A,明知A 個性極為膽小,仍不顧其心理健康可能受到影響,總在睡前對 A 講述恐怖的鬼故事,並常在 A 不聽話時,趁著夜半墓園無人,將 A 獨自一人關在墓園中數小時,任憑 A 心裡極度害怕,情緒崩潰哭喊,而不予理會。某夜晚甲又將 A 關進墓園,並因為臨時有要事處理,請其友人乙暫代看管墓園,並告訴乙「我把小孩 A 關在墓園以練膽,不論他如何哭鬧,等我回來後,我再帶他出來」,乙應允。其實乙也不喜歡小孩,甚至曾經建議甲將 A 殺死,詐領 A 之鉅額保險金,但甲未為其說動。是夜 A 被關在墓園後極為驚恐,嘗試爬樹越牆逃出,卻不小心從高處跌下,A 落地時頭部著地,A 因頭部劇痛大聲哭鬧,並叫喊:「救命」、「我好痛,快帶我出去」等語。乙在遠處之管理室,雖聽到 A 求救聲,但不知 A 已經受傷,所以未予理會。幾小時過後,甲回到墓園欲放 A 回家時,發現 A 倒在地上,並已經死亡。經法醫鑑定 A 如能及時就醫,應可避免死亡情事發生。試問: (一)、甲之刑責為何?(20 分) (二)、乙之刑責為何?(10 分)

#5045
編輯私有筆記

【非選題】(102年律師第二試) 五、甲男與乙女新婚後不久乙女懷孕,甲男以二人年齡尚輕,乃提供藥物請求乙女服用墮胎,乙女因怕甲男生氣乃同意服用甲提供之墮胎藥,惟胎兒僅早產未胎死腹中。翌年乙女再度懷孕,甲男再要求乙女墮胎,惟此次乙女堅拒墮胎,數度溝通未果後,甲男大怒之下,明知乙女已懷胎,雙方拉扯中打中乙女腹部,致乙女動到 胎氣送醫急救後胎兒早產,惟因嬰兒早產,有先天性心臟病、呼吸窘迫及抽搐痙攣等難治病症,乙女亦因早產失血過多昏迷,甲男獲悉上情,基於無力負擔乙女龐大之醫療費用及該嬰兒患有上揭先天性疾病,即逃避無蹤,不顧乙女及甫生產 有難治重症之嬰兒。數日後乙女醒來因見甲男無情且嬰兒難治,絕望之餘,乃乘餵奶之機悶斃嬰兒後自殺。事經醫院及時發現,乙女倖免於死,並報警查辦嬰兒死亡之事。 甲、乙各應如何論罪?(35 分)

#5046
編輯私有筆記

【非選題】

三、調查局調查員甲受檢察官之指揮,偵辦某財團董事長乙涉嫌掏空公司資產的背信 罪嫌。某日,調查員甲通知乙到調查站詢問案情,並於詢問前依法告知刑事訴訟 法第 95 條所定事項,乙選任的辯護人丙並於偵訊室內陪同在場。詢問過程中,辯 護人丙認為調查員甲試圖以誘導方式詢問可能涉及乙公司的營業秘密,且判斷乙 可能因此作出不利於自己的回答,遂當場告知乙可以保持緘默,不用回答該項問 題。調查員甲認為辯護人丙的行為已不當干擾其詢問的進行,要求丙離開偵訊室, 限制其僅能在室外隔窗觀察。詢問結束隔日,各大報刊登乙涉案情節,並描述乙 已供出所掏空資金的流向云云。辯護人丙認為乙並未掏空公司資產,且乙亦未承 認自己有何不法行為,媒體報導似受到調查員甲的誤導而與事實不符。丙遂與乙一 起召開記者會,公開前日調查員甲的部分詢問內容,並批評限制其在場陳述意見的 做法不當。試問:

【題組】⑴調查員甲限制辯護人丙偵訊時在場陳述意見的處理方式是否合法?(15 分)

#73312
刑法與刑事訴訟法- 102 年 - 刑法與刑事訴訟法#12467
編輯私有筆記

【非選題】【題組】⑵辯護人丙召開記者會公開部分詢問內容,是否違反刑事訴訟法第 245 條第 3 項 所定之守密義務?(15 分)

#73313
刑法與刑事訴訟法- 102 年 - 刑法與刑事訴訟法#12467
編輯私有筆記

【非選題】

四、檢察官向管轄法院對甲以「甲、乙二人因隙成仇,某日甲埋伏乙回家途中,持棍 將乙打死」之犯罪事實提起殺人罪之公訴,第一審法院依法審判結果認為甲成立 刑法第 271 條殺人罪,對甲處有期徒刑 11 年,褫奪公權 5 年。請詳附理由分別回 答下列二子題:

【題組】⑴若檢察官收到判決書後,於上訴期間內以量刑過輕提起上訴,甲並未於上訴期 間內依法提起上訴。第二審法院審理結果,雖認為檢察官上訴無理由;惟仍認 為甲應成立刑法第 271 條殺人罪,並諭知有期徒刑 11 年,褫奪公權 6 年。則第 二審法院之判決有無違法?(15 分)

#73314
刑法與刑事訴訟法- 102 年 - 刑法與刑事訴訟法#12467
編輯私有筆記

【非選題】【題組】⑵若甲收到判決書後不服原審判決,依法提起上訴,檢察官並未於上訴期間內提 起上訴。第二審法院審理結果,認為甲僅具重傷之故意,原審認為甲成立殺人 罪,於法有違,無可維持而撤銷原審判決,改依刑法第 278 條第 2 項規定,諭 知重傷致死罪,仍處甲有期徒刑 11 年,褫奪公權 5 年。則第二審法院之判決有 無違法?(15 分)

#73315
刑法與刑事訴訟法- 102 年 - 刑法與刑事訴訟法#12467
編輯私有筆記