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104 年 - 身心三等#20693 

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【非選題】一、18 歲之未成年人甲與乙兩人,在法定代理人同意下結婚,婚後兩人常因家庭經濟問 題吵架,一年後分別得到雙方法定代理人之同意而離婚。某日,甲向丙訂購一套 「中級英文 ABC」叢書,價金兩萬元,雙方達成合意,約定一星期後履行契約上義務。 甲事後反悔,向丙表示其僅 19 歲,為限制行為能力人,並且甲之法定代理人不承 認兩人所訂之契約,因此契約無效,甲拒絕支付兩萬元價金給丙。問:甲之主張是 否有理由?(25 分)

#18917
公職◆民法總則與刑法總則- 104 年 - 身心三等#20693
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1F
Agathe 國一上 (2015/11/27 13:52):
甲之主張無理由。甲因結婚而取得行為能力,該行為能力之取得不因離婚而消滅,故甲訂購叢書之契約有效成立,不因甲之法定代理人不承認而失效。
2F
zeelmkii 高二下 (2016/12/21 23:29):
1. 甲是否有行為能力 按民法第13條第3項之規定,未成年者已結婚者,有行為能力。依題示,甲雖尚未成年,然業已婚配,其為完全行為能力人之地位不因婚姻關係解消而消滅,故甲不得主張其為限制行為能力人。 故甲之主張為無理由

【非選題】二、甲有一只在路邊便宜買來之玉鐲,打算出售,對乙表示該只玉鐲為罕見之高級品, 並提出偽造之鑑定書作為佐證,乙信以為真,表示願意購買,甲出價二十萬元,乙 表示同意,兩人遂締結買賣契約。兩個月之後,乙將該只玉鐲送去鑑定,發現僅為 價值兩千元之劣質品。問:乙應如何向甲主張權利?(25 分)

#18918
公職◆民法總則與刑法總則- 104 年 - 身心三等#20693
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1F
Onion Guo 高一上 (2016/06/04 15:32):
乙得依下方式向甲為撤銷之意思表示
1. 依民法第92條規定, 因被詐欺而為意思表示者, 表意人得撤銷其意思表示. 並按民法93條之規定, 應於發現詐欺後, 一年內行使撤銷權.
2. 依民法第88條規定, 當事人之資格或物之性質, 若交易上認為重要者, 其錯誤, 視為意思表示錯誤.  依第90條之規定, 甲應自意思表示後, 經過一年內行使撤銷權.
2F
zeelmkii 高二下 (2017/02/17 10:39):

一、乙得依民法第92條第一項之規定,向甲為撤銷之意思表示

  1 民法第92條第一項意旨略為,表意人之意思表示若係因受詐欺或脅迫而為之者,其意思表示得撤銷之;然若該詐欺係由第三人對相對人為之,撤銷則以相對人明知或可得知者為限,且本條所規定之撤銷行為並不得用以對抗善意第三人。
   按,詐欺依法應分為相對人詐欺及第三詐欺,若屬第三人詐欺,因相對人既然未參與其中,不應使其蒙受不利益, 故詐欺係由第三人所為者,以相對人明知其事實或可得而知者為限,始得撤銷之。所謂之詐欺,係指告以他人不正確之事實,使他人陷於錯誤,自不待言。

  2 依題示,甲向乙提出偽造之鑑定書,使乙信以為真後與甲訂定買賣契約(民法第345條參照),甲顯係以不正確之事實告知乙,使乙陷入錯誤後而為之表意行為,故乙得按民法92條及92條之規定,於發現詐欺事實後一年內,撤銷其意思表示。


二、乙得按民法第88條之規定行使撤銷權

  1 民法第88條第一項規定,若表意人意思表示之內容有錯誤,或表意人知其事情即不為意思表示者,得將其意思表示撤銷之。但以其錯誤或不知事情,非由表意人自己之過失者為限;第二項規定,當事人之資格或物之性質,若交易上認為重要者,其錯誤,視為意思表示之錯誤。

  2 玉鐲之價值取決於玉之品質,故應認為品質優劣屬於交易上重要者。依題示,乙係因甲之虛偽鑑定書而對交易物之品質產生誤認,其誤認屬對於物之性質認知之錯誤,該性質屬交易上重要,且乙之錯誤非由自身過失導致,因此乙得按照民法88條之規定行使撤銷權。

三、乙得向甲主張物之瑕疵擔保權

四、乙得主張不完全給付,向甲請求損害賠償

【非選題】三、甲係考試及格依法任用服務於衛生福利部轄下某公立醫療機構擔任精神科主治醫師, 並經院長依該院「藥事委員會組織要點」遴派兼任藥事委員會委員,參與審議該院 常備藥品、急需用藥品、藥品引新汰舊等事項之審議。乙係甲高中好友,擔任某藥 商公司之業務經理,得知甲擔任該院藥委會委員,乃向甲請託並約妥將其公司經銷 的精神科用藥,於藥委會審議時分別納入該院常備藥品與急需用藥品清單,事成後乙 則提供藥價之一成作為甲的酬勞。試問:甲、乙之刑事責任如何?(25 分)

#18919
公職◆民法總則與刑法總則- 104 年 - 身心三等#20693
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1F
zeelmkii 高二下 (2017/02/17 11:10):

一、甲收受藥價一成之行為,成立刑法第122條1項違背職務收賄罪

  1 刑法122條第1項規定,公務員或仲裁人於違背職務之行為,要求、期約或收受賄賂或其他不正利益者,為違背職務收賄罪。按條文意旨,本條規定係屬純正身分犯,若行為人不具有公務員或仲裁人之身分,則無法該當本罪之構成要件要素,合先敘明。

  2 依題示,甲係考試及格依法任用並服務於公立醫療機構之醫師,然醫師本身並無任何法定權限,非屬刑法第10條第2項第一款所規定之公務人員,其理至明。然爭議在於,甲受院長遴派兼任藥事委員會委員,此委員身分是否為同法第10條第2項2款所稱之公務人員,容有二說:

    (1)否定說:本說認為藥委員委員於執行業務時,依用藥量之多寡,收受藥 商一定比例之金錢,固有不當,但委員本身並非身分公務員,亦非依政府採購法規定,承辦或監辦藥品採購之人員,或該等人員之長官或主管,難認係依法令從事之公共事務,非屬第10條第2項第2款所稱之公務人員。

    (2)肯定說:本說認為藥委會委員雖非依政府採購法規定,承辦或監辦藥品採購之人員,亦非該等人員之主官或主管。然公立醫院之藥品採購程序,既須經藥委會之審查通 過後,始能進行採購作業,亦即該藥委會委員所為之審查,乃實際進行藥品採購作 業程序之先決要件,自應認為係從事公共事務,方符上述立法意旨之規範目的。

  3 個人認為上述二說應採肯定說為宜。因此,在客觀構成要件要素上,甲為刑法第10條第2項第2款所稱之公務人員,而就違背職務之事項收受賄賂,行為與賄賂具有對價關係,客觀構成要件該當;主觀上,甲具有故意。

  4 甲無阻卻違法事由亦有罪責,成立本罪。

二、甲於審議時納入乙公司藥品之行為,成立122條2項之違背職務行為罪

  構成要件:客觀上,甲身為藥委會委員,關於藥品之採購本應就其專業做出對醫院與病患最有利 的建議,然其卻於收受賄賂後做出有於己的決定,顯屬受賄後因而為違背職務之行 為;主觀上,甲具有故意。甲無阻卻違法及阻卻罪責事由,故成立本罪

三、乙提供藥價一成作為甲之酬勞的行為,成立刑法122條3項之行賄罪。

  客觀上乙就違背職務行為交付賄賂給公務員甲,其間具有對價關係;主觀上乙有故意,構成要件該當;乙無阻卻違法事由亦有罪責,成立本罪。


四、競合與結論

  1 甲係一行為先後成立違背職務受賄罪及違背職務行為罪,依照法條競合補充,論以不法內涵較重之違背職務行為罪已
足。

  2 乙成立違背職務行賄罪。

【非選題】四、甲與 A 因細故發生爭執而互相漫罵,事後甲對 A 提出公然侮辱罪之告訴,因遍尋 不著願意出庭作證者,遂勸誘未當場見聞之友人乙,於檢察官召開偵查庭時出庭證 稱親眼見聞 A 對甲公然侮辱之事實,並已具結在案;惟經檢察官提起公訴,法院開 庭審理時,乙因良心不安,遂向法院坦承自己並未親身見聞之事實。試問:甲、乙 之刑事責任如何?(25 分)

#18920
公職◆民法總則與刑法總則- 104 年 - 身心三等#20693
編輯私有筆記
1F
zeelmkii 高二下 (2017/02/17 12:00):

一、乙具結證稱見聞A對甲公然侮辱之行為,成立刑法第168條偽證罪。

  1 構成要件:客觀上乙具有證人身分,於偵查中就其未親身見聞之本案重要關係事項,亦即A是否對甲為公然侮辱之行為,向檢察官具結證稱其確有親身見聞,當屬虛偽陳述,客觀構成要件該當;主觀上乙具有故意,構成要件該當。

  2 乙無阻卻違法事由亦有罪責,成立本罪。

  3 乙於法院開庭審理時主動坦承之法律評價

    乙主動坦承之行為不成立刑法第27條中止未遂,原因在於偽證罪屬行為犯,行為人為虛偽陳述當下便屬既遂,且本罪無處罰未遂之規定。

    然乙於裁判或懲戒處分確定前主動坦承之行為,應適用刑法172條之自白減免規定,減輕或免除其刑。

二、甲唆使乙提供偽證之行為,成立刑法偽證罪之教唆犯

  1 客觀上甲係挑起原無偽證犯意之乙之犯罪意思,並使乙於偵查中進行虛偽陳述之故意不法主行為,主觀上甲具有教唆故意與教唆既遂故意,構成要件該當。

  2 甲無阻卻違法事由亦有罪責,成立本罪。

  3 乙於裁判前自白之行為,應適用刑法172條規定,減輕或免除其刑;然172條意旨在於獎勵該自白之行為人有助於使事 實真相不被蒙蔽而節省司法資源,故本條應僅有親自自白之人方得減免,而不及於其他參與者。因此,甲既未自白,當不得因乙之自白而享有本條之減免優惠。

結論:乙成立偽證罪,依172條規定減免其刑;甲成立偽證罪之教唆犯,不得依172條規定減免其刑。