普考◆法學知識題庫下載題庫

此為：「正犯與共犯之特別犯」犯罪參與問題

林山田：先基構 再變構(身分篩選適用) 。細節不詳談，從略。

紀綱:

德派：無身分人 成立共犯

純正身分犯(變體構成要件)的  幫助犯 
學說上如果要講道理，無身份者，除非有「犯罪參與」及搭§31擬制身份，
否則就是不可以正犯論。

實務：無身分人 成立 正犯(共同正犯)

依 純正身分犯(變體構成要件) + 31 得減　

總之實務起手式「直接套用共同正犯」。沒有為什麼，法條本身有問題。

這種題目的模板，就是　分則之罪搭配§30或§31
　 

【身分犯1--雙重身分犯】 @ 紀綱刑法刑訴部落格:: 痞客邦::

https://kwind5588.pixnet.net/blog/post/323926887-%E3%80%90%E8%BA%AB%E5%88%86%E7%8A%AF1--%E9%9B%99%E...

此為：「正犯與共犯之特別犯」犯罪參與問題

林山田：先基構 再變構(身分篩選適用) 。細節不詳談，從略。

紀綱:

德派：無身分人 成立共犯

純正身分犯(變體構成要件)的  幫助犯 
學說上如果要講道理，無身份者，除非有「犯罪參與」及搭§31擬制身份，
否則就是不可以正犯論。

實務：無身分人 成立 正犯(共同正犯)

依 純正身分犯(變體構成要件) + 31 得減　

總之實務起手式「直接套用共同正犯」。沒有為什麼，法條本身有問題。

這種題目的模板，就是　分則之罪搭配§30或§31
　 

【身分犯1--雙重身分犯】 @ 紀綱刑法刑訴部落格:: 痞客邦::

https://kwind5588.pixnet.net/blog/post/323926887-%E3%80%90%E8%BA%AB%E5%88%86%E7%8A%AF1--%E9%9B%99%E9%87%8D%E8%BA%AB%E5%88%86%E7%8A%AF%E3%80%91　

EX

甲男與乙女為男女朋友，乙女任職於某公司擔任會計工作。甲男因生活奢華，需大量金錢，遂不斷甜言蜜語對乙女表示，為了兩人結婚後之創業基金所需，要求乙女利用職務之便挪用公司資金。乙女為甲男之言語迷惑，兩人共同策劃，在半年內挪用乙女公司資金共1千萬元。試問

甲男、乙女之刑責？（99法制）　　

【視為申論題予以演練!!!】
一、甲挪用公款之行為,成立刑法§336Ⅱ業務上侵占罪:

(一)本罪以意圖為自己or第三人不法之所有,而侵占自己「因業務上」持有他人之物為要件。

(二)客觀上,甲因公司出納職務關係而處理該公司款項,甲將公款暫時挪用為己有,乃為類似所有權人地位之作為,而屬易持有為所有之侵占行為,主觀上亦具有故意與意圖為自己or第三人不法之所有之意圖,該當本罪(刑§336Ⅱ業務上侵占罪)。

(三)無阻卻違法事由存在。

(四)於罪責部分,甲為公司之出納,「因業務上」持有他人之物,成立本罪。

二、乙是否成立刑法§336Ⅱ業務上侵占罪之共同正犯?

(一)刑法§336Ⅱ業務上侵占罪,具有『雙重身分犯』之特色:

所謂雙重身分犯【單一法條同時具...

【視為申論題予以演練!!!】
一、甲挪用公款之行為,成立刑法§336Ⅱ業務上侵占罪:

(一)本罪以意圖為自己or第三人不法之所有,而侵占自己「因業務上」持有他人之物為要件。

(二)客觀上,甲因公司出納職務關係而處理該公司款項,甲將公款暫時挪用為己有,乃為類似所有權人地位之作為,而屬易持有為所有之侵占行為,主觀上亦具有故意與意圖為自己or第三人不法之所有之意圖,該當本罪(刑§336Ⅱ業務上侵占罪)。

(三)無阻卻違法事由存在。

(四)於罪責部分,甲為公司之出納,「因業務上」持有他人之物,成立本罪。

二、乙是否成立刑法§336Ⅱ業務上侵占罪之共同正犯?

(一)刑法§336Ⅱ業務上侵占罪,具有『雙重身分犯』之特色:

所謂雙重身分犯【單一法條同時具備有純正及不純正之性質】,係指法條中同時具有「純正身分犯」與「不純正身分犯」之性質。刑法§336Ⅱ業務上侵占罪之行為主體須為具有持有關係之人,屬「純正身分犯」之性質;而若不具備業務此一身分,行為人為侵占之行為仍會構成刑法§335普通侵占罪,顯見業務之身分在此為加重or減輕刑罰之作用,屬不純正身分犯之性質(刑法§31Ⅱ)。

(二)母乙因股票套牢,慫恿甲將公款暫時挪用之行為,應如何適用法律:

本案之爭點在於「無身分關係之人與有身分關係之人共同違犯"純正身分犯"之犯罪時」,該無身分關係之人得否構成純正身分犯之正犯?不同見解如下:

1.實務見解:

依刑法§31Ⅰ規定,因身分or其他特定關係成立之罪,其共同實行(§28)、教唆(§29)或幫助(§30)者,雖無特定關係,仍以正犯or共犯論。但得減輕其刑。

2.學說見解不一,有認為:

(1)應先以刑法§31Ⅰ規定『擬制』持有關係身分後,再依§31Ⅱ規定,對於該不具備業務身分之人,論以普通侵占罪(刑法§335)之共同正犯。
PS:刑法31Ⅱ規定,因身犯or其他特定關係致刑有重輕or免除者,其無特定關係之人,科以通常之刑。

(2)亦有認為,無身分關係之人(母乙)不可能成為純正身分犯之正犯,因此,乙僅能成立普通侵占罪(刑法§335)之共犯。

3.結論:

依題示,依照『主客觀擇一論』及最高法院24年度第7次決議,甲以幫助母乙之意思,為刑法§336Ⅱ業務上侵占罪構成要件之行為,為正犯;母乙以自己犯罪之意思,為刑法§336Ⅱ業務上侵占罪構成要件以外之行為,亦為正犯。2者出於共同犯罪之意思,彼此分工協力共同實現犯罪行為,基於犯意聯絡與行為分擔者,成立刑法§336Ⅱ業務上侵占罪之共同正犯。