主題:罪刑法定原則

關於刑法中罪刑法定原則之實質內涵，下列敘述何者錯誤？ (A)習慣不得作為刑事審判的直接法源 ~正確。 (B)否定絕對不定期刑 ~正確。 (C)禁止類推適用 ~正確。 (D)絕對禁止溯及既往 ~錯誤。 ~解析 : 「罪刑法定原則」之「內涵」: 一、「習慣法禁止原則」=「禁止以習慣法作為可罰性的基礎」: 「法官」審理「刑事案件」，只能夠以「成文法」作為「處罰」的「法律依據」，而「不能」援用「習慣法」作「不利於」行為人之「有罪判決依據」，因為「習慣法」並「未經過一定」之「立法程序」而加以「條文化」，故有「未盡明確之處」，極易「侵及」人民之「自由」與「權利」。 二、「類推適用禁止原則」=「禁止類推適用」: 「禁止」以「類推適用」而「新創犯罪構成要件」或「超出法條可能意義」而「擴張」了「犯罪構成要件」之「涵蓋範圍」及「加重刑罰」與「加重保安處分」，《刑法》因為有「類推禁止原則」之「限制」，個人之「自由」與「權利」才「不致於」受到「國家公權力」不可「預見」之「限制」與「剝奪」。 ※ 又「類推禁止」僅在「禁止創設刑罰」或「禁止加重刑罰」，此原則乃在「保護行為人」，故「晚近」學者「通說」認為應採「相對禁止」，亦即倘若「適用結果有利」於「行為人」，則應「例外地允許」。換言之，應「容許有利」於「行為人」之「類推」。 三、「溯及既往禁止原則」=「禁止溯及既往」: 「除非」有「事前公布施行」之「法律存在」，否則「不能處罰犯罪」。亦即，《刑法》之「效力」只能「及於」法律「生效後」發生之「行為」，而「不得追溯處罰」法律「生效前」業已發生之行為。 四、「明確性原則」=「構成要件和法律效果之明確性」=「絕對不定期刑禁止之原則」: 指「構成要件」及「法律效果」均須「明白」而「確定」，不得以「法律」所「不承認」之「刑罰」科諸「行為人」。其次，對於「行為人」所「宣告」之「刑罰」，應以「可確定」者為「原則」，故唯有符合「明確性原則」而「規定」之「犯罪構成要件」及其「法律效果」，始能使「立法意旨」以及「刑罰權」之「界限」，明確地顯現出來，而使《刑法》具備「保障人權」之「功能」。  

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