主題:第439條

應注意刑訴法第439條<再審之訴>與第447條第二項<非常上訴>，於此原則亦有適用。 (一)刑訴法第370條前段規定：「由被告或為被告利益上訴，第二審法院不得諭知較重於原審判決之刑。」即所謂~[ 不利益變更禁止原則 ]。 (二)我國刑訴法第370條設有明文規定。此原則於再審、非常上訴亦有其適用，茲說明如下： 要件： 須由被告上訴或為被告之利益而上訴：所謂被告上訴，乃指被告為自己利益上訴而言。而為被告利益上訴，乃指檢察官、被告之法定代理人、配偶、被告之原審代理人或辯護人為被告利益上訴者而言。且該「上訴」，須上訴有理由為前題，若上訴不合法、無理由或上訴逾期，則不適用之。非因原審適用法條不當而撤銷：所謂「適用法條不當」，乃指第一審判決所引用之刑法法條，不限於刑分各法條，刑法總則之條文亦涵蓋其中。(三二上九九六決參照) 效果： 不得諭知較重於原審判決之刑：此所謂原審判決之刑，當指宣告刑而言，第二審宣告刑如不較第一審宣告刑為重，縱令其所定之執行刑較第一審所定之執行刑為重， 苟與刑法第五十一條之規定無違，即不得指為違法(參照七四台上五五五九決)。適用範圍： 再審判決：依刑訴法第439條規定：「為受判決人之利益聲請再審之案件，諭知有罪之判決者，不得重於原判決所諭知之刑。」於再審程序仍有本原則之適用。非常上訴判決：依刑事訴訟法第447條第二項規定：「前項第一款情形，如係誤認為無審判權而不受理，或其他有維持被告審級利益之必要者，得將原判決撤銷，由原審法院依判決前之程序更為審判。但不得諭知較重於原確定判決之刑。」此原則於非常上訴審程序亦有適用。 (三) 不利益變更禁止原則之立法目的，最主要係基於政策上之考量，避免被告畏懼上訴而妨害其上訴權之行使..