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主題:不純正不作為犯的保證人地位


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1. 構成要件結果出現 3. 對於法律所期待行為之不作為 5. 因果關係與客觀可歸責性 其中最需要注意者乃是否具有保證人地位此一要件。  通說認為保證人地位的類型有以下數端: 2. 密切之共同生活關係(最近親屬關係) 4. 危險共同體 6. 危險源監督 只要具備其中之一,便具有保證人地位,若不作為而致構成要件結果發生,即可能成立不作為犯。然而黃榮堅老師則認為保證人地位的類型應壓縮成只有危險前行為(刑法第十五條第二項)一種,蓋不作為本身並沒有對這個世界製造任何風險,雖然我們仍期待不作為人能夠積極作為來控制世界上既存的風險,但是就期待可能性的角度而言,人有怠惰的天性,因此要使不作為與作為在刑事責任的判斷上能夠等價,就必須要有相當嚴格的條件,就是危險前行為。    不純正不作為犯規定在刑法第十五條第一項:「對於一定結果之發生,法律上有防止之義務,能防止而不防止者,與因積極行為發生結果者同。」其要件如下: 1.構成要件結果出現; 2.行為人具有保證人地位(作為義務); 3.對於法律所期待行為之不作為; 作為可能性; 4.因果關係與客觀可歸責性; 不作為與作為等價。 其中最需要注意者乃是否具有保證人地位此一要件。 通說認為保證人地位的類型有以下數端: 1.法令之規定; 2.密切之共同生活關係(最近親屬關係); 3.自願承擔義務; 4.危險共同體; 5.危險前行為; 6.危險源監督; 7.場所管理者。 只要具備其中之一,便具有保證人地位,若不作為而致構成要件結果發生,即可能成立不作為犯。然而黃榮堅老師則認為保證人地位的類型應壓縮成只有危險前行為(刑法第十五條第二項)一種,蓋不作為本身並沒有對這個世界製造任何風險,雖然我們仍期待不作為人能夠積極作為來控制世界上既存的風險。 不純正不作為犯:指構成要件的內容,原本以作為形式規定的犯罪,而行為人以不作為之方法犯之,亦即以不作為之手段,犯通常作為犯所能犯之罪者。 一、須有防止結果發生之義務。 依我國刑法第十五條第一項規定:「對於一定結果之發生,法律上有防止之義務,能防止而不防止者,與因積極行為發生結果者同。」此即對不純正不作為犯之規定。所謂法律上有防止結果發生之義務,即不純正不作為犯的作為義務,有稱之為「保証人義務」者。申言之,即保證人地位之形式依據,其要者有下列數端:  (一)法律明文規定:例如:民法第一千零八十四條第二項之規定,父母對於未成年之子女,有保護及教養之權利義務。 (二)依法律行為負防止之義務者:例如受僱之褓母,有照顧之義務,倘不盡此項義務,故意使嬰兒餓死,即可構成不純正不作為犯的殺人罪。 (三)因自己之行為,負防止結果發生之義務者:刑法第十五條第二項:「因自己之行為,致有發生一定結果之危險者,負防止其發生之義務。」即因自己之先行行為,負有防止結果發生之作為義務,因其不作為,而導致危險之發生,應負與積極作為而發生此項危險同一之責任。 (四)基於習慣、法律精神所生之義務:例如出賣有抵押權登記之不動產,有告知買主已設定抵押權的義務,如隱瞞不告,即可構成不作為之詐欺取財罪,因其違反誠信原則所生的義務。  (五)基於特定密切關係所生之義務:例如:1、自然血緣親屬間,如配偶、父母子女、兄弟姐妹間,相互於生命身體間之保證人地位。                          2、危險共同體間,如高山探險隊員間於登山之際,相互間之救護義務。                          3、危險源設置人、管理人之監督義務,如飼養惡犬的主人等是。  二、不作為與作為須等價。 三、行為人須有作為可能性。 四、行為人須不作為致發生結果。 (C)選項錯誤,基於純粹的倫理原因有時並不一定有作為義務,例如不久前民法新增訂的第1118條之1,有關未善盡扶養或虐待子女的父母,其成年子女未來得請求法院減輕或免除其扶養義務。 A 基於法令,指的就是,依法律,你本來就有作為的義務,但你卻沒有去做 B 依契約,雙方的合意(例如與朋友出去玩,朋友之間依契約就有互相照顧  的義務,如果朋友受傷了,但你卻置之不理,把他丟在山裡,也是不純正  不作為。」 C 基於純粹的倫理原因,「下列敘述何者錯誤」,答案是C的原因是,倫理  規範本來就不是法律,所以就沒有強制力。自己與陌生人之間本來就沒有  「保證人地位」,就 沒有義務要去扶助,但基於道德如果願意扶助了能  讓當事人的名聲更好, 沒有去做,只是被罵到臭頭,但沒有違法。  例如,男女朋友吵架,女子負氣要跳河,男生在道德上有阻止的義務,但  其實在法律上,並沒有保證人的地位,所以即使沒有去阻止,也不會有罰  責。但在道德及良心上會坐立難安。又如見到車禍,道德上,有義務去協  助傷者送醫,但在法律上是沒有的。 D 基於前行為 是因為,如果因為自己的行為,而導至別人受傷,在法律上  就有防止結果發生的義務,刑法第15條第二項明文規定:「因自己行為  致有發生犯罪結果之危險者,負防止其發生之義務。」就是如此。 http://tw.knowledge.yahoo.com/question/question?qid=1012070705007 參考網址:http://tw.knowledge.yahoo.com/question/question?qid=1206101802695   純正不作為犯:法律規定一定的作為義務,單純違反此義務即構成犯罪者,謂之純正不作為犯~ 例如:非法侵入住宅,經主人要求退去,而不接受仍留滯者為純正不作為犯~ 不純正不作為犯:以不作為之手段而犯通常以作為形式所犯之犯罪者,謂之不純正不作為犯~ 例如:母欲殺嬰兒,不予哺乳,至其餓死,即是不純正不作為犯,或是奶媽並沒有殺嬰的意思,而不授乳致餓死嬰兒亦屬不純正不作為犯~ 不純正不作為犯的成立要件有三:1須有作為義務2須有作為可能性3須不防止~   身分犯: (一)意義:犯罪之成立與犯人之身分,原則上並無關係,但刑罰中有將身分或其他特定關係,規定為構成要件或為刑罰加減或免除之因者,此種犯罪為身分犯,反之則為普通犯~ (二)分類: 純正身分犯:指"必須"具有一定身分或其他特定關係,始能成立之犯罪,稱為純正身份犯, 例如:公務員登載不實罪,背信罪,簡單來說,重點就在於必須這兩個字~ 不純正身分犯:指"因"具有一定身分或特定關係,致刑有加重,減輕或免除之情形,稱為不純正身分犯, 例如,殺直系血親尊親屬罪,簡單來說,重點就在因這個字,因為他殺了他爸爸,和我殺了 他爸爸,兩者罪不相同,因他們是父子關係~ 請詳讀刑法第31條~ 刑法第 15 條第 1 項規定:「對於犯罪結果之發生,法律上有防止之義務,能防止而不防止者,與因積極行為發生結果者同。」此項所謂之「對於犯罪結果之發生,法律上有防止之義務」,學說上如何稱呼? (A)客觀注意義務 (B)主觀注意義務 (C)客觀歸責 (D)保證人地位~解析: 不作為犯: <不作為犯>是以<消極行為>為構成要件內容之犯罪,因為行為人違背命令規範之消極動作而成 立。意即法律命令為某種行為,課義務人以作為之義務,行為人違背該作為義務,而消極的不為一定之行為者,謂之<不作為犯>。其內容又可分成兩 個部分,說明如下: 一、純正不作為犯: (一)以不作構成要件明定不作為之構成要件行為,行為人唯有以此不作為方式,才能實現法定構成要件之<不作為犯>。 (二)通例上,行為人之<單純不作為>即足以成罪而不待其他結果發生為必要,如以下個罪即屬<純正不作為犯>: 1.刑法第112條後段之「軍用處所留滯罪」; 2.刑法第149條之「聚眾不解散罪」; 3.刑法第306條第二項之「消極侵入住居留滯而不退去罪」。 二、不純正不作為犯:   (一)刑法第15條:「對於一定結果之發生,法律上有防止之義務,能防止而不防止者,與因積極行為發生結果者同。」對於構成要件   該當結果之發生負有防止義務之人,不為其應為之防止行為,致發生與以作為方式實現法定構成要件情況相當之<不作為犯>。   (二)又「因自己行為致有發生一定結果之危險者,負防止其發生之義務。」例如,母親故意<不餵奶>致其嬰兒餓死,該母親即以< 不餵奶>之<不作為>而觸犯刑法第271條之「殺人罪」。   (三)另外,對於陷於危險的法益,<不作為>的行為人有<提供救助義務>的狀態,學說上稱他處於<保證人地位>。類型有: 1.保護者保證:   (1)事實上之承擔(社會信賴原則);   (2)密切之共同生活關係(生活上互相信賴的防護義務-ex.家人、同居人);   (3)危險共同體(生活上互相信賴的防護義務-ex.登山隊員之間)。 2.監督者保證:   (1)危險物之持有(ex.西瓜皮、香蕉皮......等);   (2)場所之持有(ex.游泳池);   (3)為他人行為負責;   (4)危險前刑為。  

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關鍵字:不純正不作為犯純正不作為犯保證人地位不作為犯身分犯消極公務員登載不實罪積極行為刑法第 15 條危險共同體