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公職◆民法總則與刑法總則題庫

【非選題】民法第71 條規定:「法律行為,違反強制或禁止之規定者,無效。但其規定並不以之為無效者,不在此限。」請舉民法規定二者為例,說明本條但書所稱之「但其規定並不以之為無效者,不在此限。」此外,實務見解認為,本條所謂之禁止規定,僅指效力規定而言,不含取締規定在內,請就此實務見解,亦舉案例三者說明之。

#7838
編輯私有筆記
1F
簡維成 大一下 (2016/09/23 23:47):
(一)法律之分類
1.法律分為強行法及任意法;法律規定之內容,不許依當事人之意思變更適用者,為強行法;法律規定內容,僅為補充或解釋當事人之意思,係由當事人之意思自由加以變更或拒絕適用者,為任意法。
2.強行法又分「強制規定」係命當事人應為一定之行為者,「禁止規定」係指命令當事人不得為一定行為之法律規定;禁止規定可再分為「取締規定」與「效力規定」,前者僅係取締違反之行為,主管機關得對違反者加以制裁,以禁遏其行為,並不否認其行為之私法上效力,後者不僅取締違反之行為,且否認其私法上之效力。
3.民法第71條但書頗有「取締規定」之精神,茲以同法規定舉例如下:
(1)民法第80條規定,限制行為能力人未得法定代理人之允許,所訂立之契約契約相對人,得定一個月以上之期限,催告法定代理人,確答是否承認;如限期未滿一個月之催告,並非當然全部無效,實務認該催告行為有效且於一個月內確答者仍屬適法,即答覆限期增加至一個月。
(2)民法第449條規定,租賃契約之期限,不得逾二十年,逾二十年者,縮短為二十年;即訂立超過二十年之租賃契約並不全然無效,僅租期縮短為二十年。
(3)民法第980條規定男未滿十八歲,女未滿十六歲者,不得結婚,違反者並不因此無效,而僅得得依同法第989條撤銷之。
(二)惟實務上認為民法第71條所謂之禁止規定,僅指效力規定而言,不含取締規定在內,舉三案例說明之:
1.最高法院90年台上字第570號判決:按證券交易法第60條第1項第1款雖明定證券商不得收受存款、辦理放款、借貸有價證券及為借貸款項或有價證券之代理或居間,但如有違反時,僅生主管機關得依同法第66條為警告、停業或撤銷營業特許之行政處分,及行為人應負同法第175條所定刑事責任之問題,此乃取締規定,非效力規定,無民法第71條之適用。
2.最高法院78年台上字第1182號判決:藥物藥商管理法第42條第1項規定,藥物,非領有工廠證,不得製造;又同法第52條第1項規定,藥物製造許可證,不得頂替使用。違者,依同法第79條之規定,均應處以罰鍰。究其性質,似為取締規定而非效力規定;申言之,此項規定,係在對於違反者課以制裁,以禁止其行為為目的,而非以否認該行為之法律上效果為目的。是以當事人所訂契約之約定,縱屬違反藥物藥商管理法第42條第1項及第52條第1項之規定,亦不能指該契約為無效。
3.最高法院71年台上字第4423號判決:土地法第82條所謂:「凡編為某種使用之土地不得供其他用途之使用」,係取締規定,而非效力規定。因此,上訴人主張,系爭土地為農地,被上訴人經營木器加工廠,係違反該規定行為,依民法第71條之規定,應屬無效云云。此經原審法院判決予以駁斥,該判決並無違法。
4.民法第71條規定所稱法律行為,係以意思表示為要素,而發生一定「私法」上效果為目的之行為,揆諸上開見解暨取締規定之定義,屬公法範疇,自非民法第71條但書之列。