43 關於刑法第 2 條規定，下列敘述何者正確？
(A)拘束人身自由之保安處分，行為後法律有變更者，適用裁判時之法律
(B)累犯加重、自首減輕等法定加減原因之變更，適用行為時之法律
(C)犯罪所得沒收之規定變更時，適用裁判時之法律
(D)行為人經判通姦罪確定並在服刑中，縱使通姦罪經大法官宣告違憲，仍不得免除其刑之執行

這題考的是**刑法第 2 條（從舊從輕原則）**的核心概念，也是國考法學知識（法緒）和刑法非常常考的「陷阱題」。
你選 (B) 是非常可惜的，因為這選項的敘述方式極具欺騙性。我們一起把這四個選項逐一拆解，釐清背後的法理：
### 正確答案：(C)
## 選項逐一解析
### (A) 拘束人身自由之保安處分，行為後法律有變更者，適用裁判時之法律
* **錯誤原因：** 根據刑法第 2 條第 2 項規定，**保安處分**原則上適用**裁判時**之法律。但是！司法院釋字第 715 號解釋及現行實務見解強調，如果是**「拘束人身自由」**的保安處分（例如感化教育、監護處分等），因為涉及人身自由的重大限制，基於罪刑法定主義，**依然要適用刑法第 2 條第 1 項的「從舊從輕原則」**（即原則上適用行為時，除非裁判時法律較有利）。
* **關鍵法條：** 刑法第 2 條第 1 項、第 2 項特別區分。
### (B) 累犯加重、自首減輕等法定加減原因之變更，適用行為時之法律
* **錯誤原因：** 這就是最容易踩到的陷阱！累犯加重或自首減輕，屬於**實體刑罰**的法律變更。只要屬於實體刑罰的變更，一律都要回到刑法第 2 條第 1 項的**「從舊從輕原則」**來決定，而不是死板地「適用行為時之法律」。
* **正確說法：** 應該是「比較行為時法與裁判時法，適用最有利於行為人之法律」。選項直接寫死「適用行為時之法律」，忽略了「如果裁判時法比較有利」的可能性，所以錯誤。
### (C) 犯罪所得沒收之規定變更時，適用裁判時之法律
* **正確原因：** 這是 2016 年沒收新制修法後的超級重點。
* **關鍵法條：** 刑法第 2 條第 2 項明文規定：「沒收、非拘束人身自由之保安處分，適用**裁判時**之法律。」沒收在現行刑法體制下具有獨立的法律效果（類似不當得利回收的性質），因此採取**絕對的「從新原則」（適用裁判時法）**，不適用第一項的從舊從輕比較。
### (D) 行為人經判通姦罪確定並在服刑中，縱使通姦罪經大法官宣告違憲，仍不得免除其刑之執行
* **錯誤原因：** 依據《憲法訴訟法》規定，宣告刑事法律違憲之判決，對於該判決宣告前已確定之刑事判決亦有溯及之效力。
* **正確說法：** 當年司法院釋字第 791 號解釋宣告通姦罪違憲後，檢察總長可以提起非常上訴；若人在服刑中，依法應**釋放並免除其刑之執行**。
## ? 複習小筆記
記憶刑法第 2 條的法律變更適用，可以用這張簡單的表格：
| 處分性質 | 適用原則 | 說明 |
|---|---|---|
| **一般主刑、副刑、拘束人身自由保安處分** | **從舊從輕原則** (第 1 項) | 比較行為時與裁判時，哪個有利選哪個（選項 B 的陷阱所在）。 |
| **沒收、非拘束人身自由保安處分** | **絕對從新原則** (第 2 項) | 一律適用**裁判時法**（選項 C 正解）。 |