7 依司法院大法官解釋，刑事訴訟法有關對配偶撤回告訴者，其效力不及於相姦人之規定違憲。下列何者為其違憲之理由？
(A)違反契約自由
(B)違反平等原則
(C)違反言論自由
(D)違反婚姻自由

這題的正確答案是 (B) 違反平等原則。

釋字第 791 號（通姦除罪化）

這題考的是憲法與刑事訴訟法的重大變革。關鍵在於 刑事訴訟法第 239 條但書 的存廢：

1. 原本的規定（通姦罪專屬）： 法律本來規定，告訴乃論之罪「對一人撤回，效力及於其他共犯」。但唯獨「通姦罪」有個例外（但書）：如果老婆原諒老公、對老公撤回告訴，其效力「不及於」外遇對象（相姦人）。
2. 為什麼違憲？（平等原則）： 大法官在 釋字第 791 號 認為，這種規定造成了法律上的差別待遇。同樣是共犯，為什麼在通姦案件中，配偶可以被原諒，外遇對象卻一定要被追訴？

1.    這種區分與刑事訴訟法「告訴不可分」的原則衝突。

2.    且該規定是基於「維護家庭」的舊思維，但在實務上只會讓外遇對象單獨受罰，無法達成維護婚姻的目的。

3.    因此，這種「無正當理由的差別待遇」違反了憲法第 7 條的平等原則。

釋字 791 的三大考點

如果題目考到通姦除罪化（釋字 791），請記住這三個「違憲理由」：

• 刑法通姦罪： 違反 性自主權、比例原則。
• 刑訴法但書（即本題）： 違反 平等原則。
• 隱私權： 通姦罪的偵查過程（如入房搜索、採證）嚴重侵犯 隱私權。

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