申論題

一、甲、乙、丙、丁登記為土地共有人，甲、乙主張該土地並無不能分割之情事，亦未有不分割之約定，共有人又不能協議分割，遂以丙、丁為被告提起分割共有物之訴：

(二) 如本件經第一審法院判決駁回原告之訴，甲、乙二人合法上訴，當事人已為本案之言詞辯論後，甲、乙始共同聲請撤回上訴，被上訴人丁旋即具狀表示不同意上訴人撤回上訴。第二審法院依據民事訴訟法第 459 條第 1 項規定：「上訴人於終局判決前，得將上訴撤回。但被上訴人已為附帶上訴者，應得其同意。」認定本件被上訴人並未提起附帶上訴，是其上訴撤回無須經被上訴人同意，一經上訴人撤回，即生撤回上訴之效力，上訴程序因而終結，訴訟繫屬歸於消滅，第一審判決即因而確定。被上訴人以法院適用法律顯有錯誤，認為共有人之一造撤回上訴，須依同法第 463 條準用第 262 條第 1 項但書之規定：「原告於判決確定前，得撤回訴之全部或一部。但被告已為本案之言詞辯論者，應得其同意。」本件撤回上訴應得他造共有人之同意始可，認為本件應不生撤回上訴之效力，提起再審，委任您為訴訟代理人，試為委任當事人擬具再審理由。