申論題

(以下依109年有效之公司法試解)

1. A 公司擬與其他公司簽訂經常共同經營契約（下稱經營契約），屬公司法第185條第1項第1款：「締結、變更或終止關於出租全部營業，委託經營或與他人經常共同經營之契約。」程序上，應先依同條第4項經董事會特別決議提出，並依同條第1項由股東會特別決定同意行之。
2. 依公司法第186條規定，股東欲對公司行使反對股東之股份收買請求權，應先以書面通知公司反對簽訂經營契約，並於股東會表示反對。故實務上基於相同法理，如股東甲擬提起撤銷股東會決議之訴，股東甲應至少在股東會上表示反對或對決議表示異議，方得於決議日起30日內，依公司法第189條向法院提起撤銷之訴（即禁反言原則，不得於表示同意後，又提起撤銷股東會決議之訴）。
3. 依題示，未言明董事會是否以特別決議提出，可能違反公司法第185條第4項規定，又依公司法第171條，公司股東會原則上應由董事會召集而非董事長召集，再者，股東會當天出席股東所代表之股份數始終未超過已發行股份總數 50%，亦違反公司法第185條第1項、第2項應經特別決議之相關規定。由上，本次股東會之召集程序及其決議方法，均有違反公司法之處。
4. 又依公司法第189-1條「認為其違反之事實非屬重大且於決議無影響者」法院得駁回其請求。依上述之違反情節，簽訂經營契約屬公司重大事項，則董事會、股東會未經特別決議者，應屬重大違反，故本文以為法院應不得依本條駁回，即股東甲之請求為有理由。