申論題

任何人都不能被政府機關強迫說出對自己的不利陳述，亦即不自證己罪的上位階的概念，其中顯諸於被告則是刑事訴訟法第95條中所提及的緘默權，若顯諸於證人則是本法第186條的拒絕證言權。

(一)第一次對取得的陳述是否合法

1.依題所示，甲於題目中被告地位尚未形成因此毋需依照第95條踐行權利告知。

2.本法第186條第2項規定：證人若有第181情形者，應告知得拒絕證言。本案中檢察官依法應告知而未告知其法律效果為何：

(1)從規範目的觀之：

拒絕證言權係證人專屬，目的是為了保護證人而設，而非保護被告，因此其法律效果僅對證人生效，對被告仍具證據能。

(2)權衡理論

檢察官未踐行告知義務，剝奪拒絕證言，其程序有瑕疵。因本案為執行形塑訴訟之公務員違背法定程序所取得之證據，應依照第ㄅ158條之4審酌人權保證以及公共利益之維護。