申論題

A開槍之行為構成刑法271條2項殺人未遂 一、A開槍欲殺甲卻只打中手臂，未造成A 死亡之結果屬未遂。然依刑法271條2像為處罰未遂犯。 二、構成要件主觀上AB共謀殺甲，且決意為之，具知與欲，屬故意。客觀上不論以何種理論皆達著手階段。又A無阻卻違法事由且具備罪責。 B欲殺甲卻打死乙之行為，對甲構成刑法271條2項殺人未遂；對乙構成刑法276條1項過失致死： 對乙： 一、構成要件客觀上乙死亡與B開槍之行為具有相當因果關係（76台上192判例）主觀上B欲殺甲缺誤擊中了乙，造成乙死亡之結果，此情形為打擊錯誤，學說上有法定符合說與具體符合說，學說分析如下： （1）法定符合說：依據行為人欲犯的罪質與實際發生的罪質是否相同為斷，等同不阻卻故意，相異則阻卻故意。如論本案B欲犯殺人罪，然而事實發生亦是屬於殺人罪，罪質相同則不阻卻故意。 （2）具體符合說：依據行為人主觀意思與客觀事實為判斷，若是相同則不阻卻故意，不同則應阻卻故意，成立過失犯。 （3）管見以為應採具體符合說為當，本案中B欲殺的是甲卻誤打中乙，應阻卻故意，無阻卻違法事由且具備罪責，對乙成立刑法276條1項過失致死罪。 對甲部分： 一：B欲殺甲卻未打中，未造成甲之死亡為未遂，依刑法271條2項規定，未遂犯罰之。 二：構成要件，主觀上具知與欲為故意，客觀上無論依照何種理論都達著手階段。故構成要件該當。且無阻卻違法事由亦有罪責，成立刑法271條2項殺人未遂罪。