主題:第六節 公司之負責人與經理人


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第六節 公司之負責人與經理人 一、公司負責人 一當然負責人à§8Ⅰ之「董事」 二職務範圍內之公司負責人à§8Ⅱ「公司之經理人或清算人股份有限公司之發起人、監察人、檢查人、重整人或重整監督人在執行職務範圍內亦為公司負責人。」 三政府或法人為股東時本身或其代表人均得擔任公司負責人§27「Ⅰ政府或法人為股東時得當選為董事或監察人。但須指定自然人代表行使職務。Ⅱ政府或法人為股東時亦得由其代表人當選為董事或監察人代表人有數人時得分別當選。Ⅲ第一項及第二項之代表人得依其職務關係隨時改派補足原任期。Ⅳ對於第一項、第二項代表權所加之限制不得對抗善意第三人。」 1.政府或法人為股東時亦得由其代表人當選為董事或監察人à代表人不以具有股東身分為必要 2.代表人有數人時得分別當選à違反股東平等原則導致監察人不易發揮其監督功能破壞公司治理之理想。 3.第一項及第二項之代表人得依其職務關係隨時改派補足原任期à使單一股東得變更全體股東之決議意思嚴重破壞公司內部民主原則。 4.鑒於§27Ⅱ立法之不當2006年新增證交法§26-3§26-3Ⅱ「若政府或法人為公開發行公司之股東時除經主管機關核准外不得由其代表人同時擔任公司之董事或監察人」à排除§27Ⅱ之適用。 四§23Ⅰ公司負責人之注意義務、忠實義務與「經營判斷法則」«« 1.公司負責人與公司屬於委任之關係依據民法§535須區分有無報酬而定其責任§23Ⅰ為民法之特別法故公司負責人均應負善良管理人之注意義務有無報酬均非所問。 2.負責人之忠實義務係指「公司負責人於執行職務時必須為公司謀求最佳利益不得圖謀自己或第三人之利益」ex掏空公司資產、利益輸送皆屬違反忠實義務。à§32、§108Ⅲ、§209Ⅰ關於競業禁止之規定、§223雙方代理禁止、§206Ⅱ準用§178有利害關係董事之迴避皆屬忠實義務之具體呈現。 3.有無違反忠實義務與注意義務判斷基準為「經營判斷法則」business judgement rule係指公司負責人於執行職務時先推定其已盡注意義務及忠實義務且無個人利害關係及濫用職權之情事其決定是最符合公司利益之決定。理由在於公司追求一定之利益時必定承擔相對應之風險若作此推定可使公司負責人勇於任事遇事不裹足不前。ð舉證責任移轉 4.尚需注意§193之規定亦即§193與§23相互適用若董事會決議違反忠實義務或注意義務時有參與決議之董事須負賠償責任未參與決議之董事則否。 5.考題類型  董事與公司間的交易共通董事的兩家公司交易董事利用公司機會。 二、公司經理人 一意義§31Ⅱ「經理人在公司章程或契約規定授權範圍內有為公司管理事務及簽名之權。」à§8Ⅱ「公司之經理人在執行職務範圍內亦為公司負責人。」à§29Ⅰ「公司得依章程規定置經理人」F可以不設但設立須「依法登記」或「依據章程」且一但設置即為常設之機關輔助公司執行業務機關。 二經理人之任免 1.原則§29Ⅰ「無限公司、兩合公司須有全體無限責任股東過半數同意。」   §29Ⅰ「有限公司須有全體股東過半數同意。」   §29Ⅰ「股份有限公司應由董事會以董事過半數之出席及出席董事過半數同意之決議行之。」ð普通決議 2.例外若公司章程有「較高」之規定à僅能較高 三經理人之認定«« 形式認定說「依法登記在案」或「§29依據章程設立」始為經理人。 實質認定說實際上有為公司管理事務及簽名權限之人即為經理人。à故董事長特別助理縱未「依法登記在案」或「§29依據章程設立」仍可能為經理人。 管見應依形式說為恰理由在於基於法安定性原則若採實質認定說則難免不利於交易安全。à故董事長之特助非經理人其在外所為行為對於善意3rd應類推§169表見代理之規定。 四經理人之職權 1.民法§553à反映於公§31Ⅱ「經理人在公司章程或契約規定授權範圍內有為公司管理事務及簽名之權。」à經理人如何為商號簽名本法無明文解釋上應從寬認定亦即除法律另有規定外ex票§9經理人之簽名毋庸表明商號或公司名稱亦無需附記經理權意旨從而只要足資辨認為經理人為商號或公司所為之營業行為即可不必嚴格要求需同時載明公司、商號名稱以及經理權意旨。 2.§554Ⅱ「經理人除有書面之授權外對於不動產不得買賣或設定負擔。」 à經濟部解釋認為須經董事會決議通過再書面授權含買賣、設定擔保物權、移轉不動產所有權« 五逾越權限之行為其對公司之效力 1.依據§31Ⅰ公司得依據章程或契約對經理人之職權加以限制若逾越公司對於經理人職權之限制à依據§36公司不得以其所加於經理人職權之限制對抗善意第三人。惟此仍以該公司營業上之事務範圍內始有逾越或不逾越之問題若本非公司營業事務範圍內則應適用無權代理之規定非經公司承認對公司不生效力ð須先盡查證義務始可援引36。 2.逾越法律上對於經理人職權之限制à§557「經理權之限制除第五百五十三條第三項、第五百五十四條第二項及第五百五十六條所規定外不得以之對抗善意第三人。」à導出「原則上」法律上之限制亦不得對抗善意3rd「例外」若違反§553Ⅲ、§554Ⅱ、§556則類推適用170無權代理之規定視公司承認與否若公司不予承認則對公司不生效力可抗善意3rd3rd可類推§110對無權經理人請求損害賠償。 3.附帶一提學說上有認為於公司對於經理人職權限制之情形若個案交易金額龐大則交易相對人應有一定之查證義務若未盡此義務則屬§217與有過失。 六經理人之義務 1.民法一般委任關係之義務 2.§32競業禁止之義務縱未依法登記但既經委任即無法為競業行為 3.§23善管人注意義務 ※競業禁止總整理 一、任何公司下經理人競業禁止之義務   §32「經理人不得兼任其他營利事業之經理人並不得自營或為他人經營同類之業務。」à「其他營利事業」包含公司或非公司型態亦不限於同種類事業à..

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