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學習重點 未遂犯須已著手於犯罪行為之實行而不遂。只有犯罪想法，或尚在預備階段，不能認定為未遂犯。 未遂犯的處罰以有特別規定者為限。一般未遂犯「得」按既遂犯之刑減輕之，並非一律減刑。 不能未遂（不能犯）須同時具備不能發生犯罪結果、又無危險，法律效果為不罰。 中止犯與準中止犯都是減輕或免除其刑。「因己意中止或防止其結果之發生」是中止犯的條文用語。準中止犯的條文用語則是「結果之不發生，非防止行為所致，而行為人已盡力為防止行為」。 核心觀念 一、未遂犯：先判斷著手，再判斷是否處罰 依刑法第25條第1項，已著手於犯罪行為之實行而不遂者，為未遂犯。作答時分兩個層次：先看行為是否符合未遂的概念，再看法律有無處罰該罪未遂犯的特別規定。 已著手：行為已進入犯罪的實行階段。這是未遂犯成立的必要前提。只有犯意，或僅停留在預備階段，都不構成未遂犯。 而不遂：犯罪尚未達到既遂。 處罰須有特別規定：不是每一種犯罪的未遂行為都會受罰，仍須檢查該罪有無處罰未遂犯的規定。 同條第2項規定，未遂犯之處罰，以有特別規定者為限，並得按既遂犯之刑減輕之。「得」表示法院有裁量空間，不能改寫成「應減輕」，也不能說未遂犯一定比既遂犯輕。 二、不能未遂（不能犯）：不能發生結果，而且沒有危險 刑法第26條規定：「行為不能發生犯罪之結果，又無危險者，不罰。」考試也常稱為不能犯。 判斷關鍵是兩個條件必須同時具備： 行為不能發生犯罪結果； 行為又無危險。 不能只因為「沒有發生結果」就判斷為不能犯。一般未遂同樣沒有發生結果，但不當然符合不能犯的規定。 本條法律效果是不罰，不是「得減輕其刑」，也不是「減輕或免除其刑」。 三、中止犯：因己意中止，或防止結果發生 刑法第27條第1項前段規定，已著手於犯罪行為之實行，而因己意中止或防止其結果之發生者，減輕或免除其刑。 「因己意」是指行為人出於自己的意思停止犯罪或防止結果發生。若只是因外在障礙而無法繼續，屬於一般未遂（障礙未遂），不是中止犯。中止犯依犯罪進行程度，可分為兩種情形： 中止實行行為：實行行為尚未完成，行為人因己意不再繼續實行。例如原本可以繼續下手，卻自行放棄。 防止結果發生：行為已實行完畢，必須積極阻止結果才不會發生。此時行為人須採取防止措施，並使結果未發生。只有後悔或口頭表示放棄，並不足夠。 中止犯的法律效果是減輕或免除其刑。法院必須減輕或免除，只能在兩者之間選擇。不能改寫成「不罰」，也不能改寫成「得減輕或免除其刑」。 四、準中止犯：結果未發生不是防止行為所致，但行為人已盡力防止 刑法第27條第1項後段規定：「結果之不發生，非防止行為所致，而行為人已盡力為防止行為者，亦同。」此即準中止犯。「亦同」表示同樣減輕或免除其刑。 準中止犯的特色有三： 犯罪結果確實沒有發生； 結果沒有發生，不是行為人的防止行為所造成，而是其他原因所致； 行為人已經盡力採取防止措施。 例如行為人下毒後反悔，盡力送被害人就醫。但被害人沒有死亡，其實是因為毒量本來就不足致死。此時應檢查準中止犯的適用。 準中止犯的條文要件是「已盡力為防止行為」，著重行為人真摯、盡力的防止努力。「因己意中止或防止其結果之發生」是第27條第1項前段中止犯的要件。若題目把這句話說成準中止犯的主觀要件，就是張冠李戴，應判為錯誤。 五、共同參與者的中止 第27條第2項規定，前項規定於正犯或共犯中之一人或數人也適用，但限於下列兩種情形： 因己意防止犯罪結果之發生； 結果之不發生非防止行為所致，而行為人已盡力為防止行為。 多人參與犯罪時，只有自己停手並不夠，須防止整體結果發生，或已盡力防止。符合者才適用減輕或免除其刑，而且只對該中止者本人適用。 類型判斷重點法律效果 一般未遂犯已著手而不遂；處罰以有特別規定者為限得按既遂犯之刑減輕之 不能未遂（不能犯）不能發生犯罪結果，又無危險不罰 中止犯已著手，因己意中止或防止其結果之發生減輕或免除其刑 準中止犯結果之不發生非防止行為所致，而行為人已盡力為防止行為減輕或免除其刑 常考陷阱 「因己意中止或防止結果發生者，不罰」：錯在法律效果。這是中止犯的描述，效果應為「減輕或免除其刑」。「不罰」是第26條不能犯的效果。 「準中止犯之主觀要件為因己意中止或防止其結果之發生」：錯在把中止犯的條文要件套到準中止犯。準中止犯的關鍵是「結果之不發生非防止行為所致，而行為人已盡力為防止行為」。 「未遂犯一律應減輕其刑」：錯在把「得」換成「應」。第25條是得減輕；第27條中止犯、準中止犯則是減輕或免除。 「只要已著手而不遂，就一定處罰」：忽略處罰未遂犯須有特別規定。是否成立未遂，與有無處罰規定，應分別判斷。 「未遂犯不以著手為必要」或「預備即屬未遂」：錯誤。已著手是未遂犯成立的前提。 「沒有發生犯罪結果，就是不能犯」：欠缺「不能發生結果」及「又無危險」兩項判斷。結果實際未發生，不等於行為不能發生結果。 「準中止犯必須靠自己的防止行為成功避免結果」：恰好相反。若結果未發生是自己的防止行為所致，屬於一般中止犯。準中止犯處理的是結果未發生並非其防止行為所致，但行為人已盡力的情形。 記憶口訣 「普通得減、不能不罰、中止減免；準中止，非己功、已盡力。」 普通未遂是「得」減刑； 不能犯是「不罰」； 中止犯與準中止犯都是「減輕或免除其刑」； 「因己意中止或防止」是中止犯的用語，「已盡力為防止行為」是準中止犯的用語。 作答時先辨別類型，再核對法律效果與條文用語，就能抓出最常見的替換陷阱。