未遂成立與障礙未遂

MoAI - 您的AI助手

建立於 2026年10月18日

學習重點 以「著手實行」區分預備與未遂。未遂階段從著手開始；尚未著手者只能論預備，而預備須有特別規定才處罰。 三種未遂的效果要分清楚：障礙未遂（普通未遂）「得減輕」；不能未遂「不罰」；中止未遂與準中止「減輕或免除其刑」，屬必減免。 不能未遂須同時具備「不能發生結果」與「又無危險」。不能用事後結果沒有發生，倒推行為沒有危險。 中止未遂須出於己意。已完成實行行為者，須積極防止結果發生；結果若仍發生，就不能適用中止。 未遂犯與預備犯是否處罰，都要看個別罪名有沒有明文規定，例如普通傷害、猥褻不罰未遂，竊盜、重傷不罰預備。 核心觀念 一、犯罪階段：先找「著手」的位置 犯罪發展可依序理解為：起意、預備、著手實行、既遂。單純的犯罪念頭不罰。準備工具、前往現場、安排犯罪條件，通常屬於預備。已開始實行犯罪，才進入未遂階段。刑法第25條第1項：「已著手於犯罪行為之實行而不遂者，為未遂犯。」因此未遂階段的始點是「著手於犯罪行為之實行」，不是開始計畫，也不是完成構成要件行為。 著手須依個別犯罪判斷。重點在於行為是否已與構成要件的實現有直接、密切的關聯，使法益面臨直接危險。不能把「有犯意」「到達現場」或「持有工具」一律當成著手。 竊盜：以「開始物色、搜尋財物」為著手。進入住宅後翻箱倒櫃，已屬著手。以萬能鑰匙打開車門並伸手欲取車內電腦，也已著手，被發現而未得手時成立竊盜未遂。 侵入住宅行竊：依實務見解，侵入住宅本身還不是竊盜的著手。夜間侵入住宅後，尚未開始搜尋、竊取財物即被查獲者，不成立普通竊盜未遂，也不成立加重竊盜未遂，只成立刑法第306條侵入住宅既遂罪。 殺人：持刀到被害人家敲門，被害人察覺而拒不開門，甲尚未開始攻擊，屬預備殺人，不是殺人未遂。 擄人勒贖：在被害人住處附近徘徊，車上備有槍枝、膠帶、手套、口罩，尚未實行擄人行為，成立刑法第347條第4項預備擄人勒贖罪。 二、障礙未遂（普通未遂）：已著手，因外在因素而未既遂 障礙未遂指已著手實行，但因外在障礙、能力不足、客體不在場等非出於己意的原因而未既遂。依刑法第25條第2項，「未遂犯之處罰，以有特別規定者為限，並得按既遂犯之刑減輕之。」「得」表示法院可以減輕，但不是必須減輕。 入屋翻搜，發現沒有值錢財物，悻然離去：屬普通未遂。這不是中止，因為停手的原因是沒東西可偷；也不是不能犯。 翻搜時聽到警鈴，以為警察來了而逃走：屬普通未遂。即使警鈴其實只是鄰居測試消防器材，只要行為人是因為自己認知的外在障礙而停手，就不是出於己意。 依被害人中午午睡的習慣，向其臥房開槍，被害人碰巧外出：仍屬故意殺人未遂（普通未遂）。不能因為房內無人，就認為沒有危險而不罰。 開槍殺乙，因槍法不佳沒有打中，卻打死路人丙：對乙成立殺人普通未遂（不是不能未遂），對丙成立過失致死。一個行為觸犯數個罪名，依想像競合處理。 是否處罰未遂，要看各罪有沒有明文規定： 類型本單元應掌握的犯罪 有處罰未遂規定殺人（第271條）、竊盜（第320條）、強制（第304條）、強制性交（第221條）、重傷 無處罰未遂規定普通傷害（第277條）、猥褻犯罪（強制猥褻、公然猥褻等） 過失犯沒有處罰未遂的規定。未遂以故意犯為前提。 三、不能未遂：不能發生結果，又無危險，不罰 刑法第26條規定：「行為不能發生犯罪之結果，又無危險者，不罰。」兩個要件必須同時具備。這是民國95年7月1日施行的現行刑法所採的立場，現行法下不能犯的效果就是「不罰」，不是減輕、免除其刑，也不是只處罰金。 誤把維他命當作毒藥，用來殺人：屬不能未遂，不罰。 用空氣槍企圖射下高空中的飛機：屬殺人的不能未遂，不罰。 區分的關鍵在於，所用的手段或行為客體在本質上根本不可能造成結果，而且沒有危險。像槍法不佳、被害人碰巧不在、財物剛好不存在這類偶然因素，都屬於障礙未遂。 四、中止未遂與準中止：己意、努力、結果未發生 刑法第27條第1項：「已著手於犯罪行為之實行，而因己意中止或防止其結果之發生者，減輕或免除其刑。結果之不發生，非防止行為所致，而行為人已盡力為防止行為者，亦同。」學理上稱為中止犯，本質仍是未遂犯。它的效果是按既遂犯之刑減輕或免除其刑，屬於必減免：法院只能在減輕與免除之間選擇，不能不減免，也不是「不罰」。 情形成立重點 未了未遂之中止行為人認為還要繼續實行才能完成犯罪，卻出於己意停止實行。 既了未遂之中止行為人的實行行為已經完成，仍可能成立中止，但必須出於己意盡力防止結果發生，單純停手不夠。 準中止結果沒有發生，但不是因為行為人的防止行為，而行為人已盡力（真摯努力）防止。效果同樣是減輕或免除其刑。 中止與準中止都以結果未發生為前提。即使行為人付出了真摯的努力，只要結果仍然發生，就成立既遂，不能適用中止規定。 例：甲開槍殺乙，乙倒臥血泊中，甲心生不忍而電召救護車。救護車還沒到，鄰居就把乙送醫救活。乙獲救雖然不是甲的防止行為所致，但甲已出於己意盡力救助，可以依準中止規定，按中止犯的效果減輕或免除其刑。另有見解認為，甲叫救護車後隨即離去，努力不夠真摯，應屬障礙未遂、得減輕。考題通常以準中止為主要答案。 五、共同正犯與中止 依刑法第27條第2項，正犯或共犯中的一人或數人，因己意防止犯罪結果發生，或結果之不發生非防止行為所致、而行為人已盡力防止者，也適用中止規定。中止的效果只及於符合要件的那個人。共同正犯中未盡力防止結果的人，不得適用中止規定。所以只勸同夥不要做，勸不動就自己離開，結果也沒有防止，不能成立中止未遂。 例：甲乙丙相約行竊，到達現場後，丙勸退不成便自行離去，甲乙入屋翻搜，因無貴重物品空手而回。 甲乙已著手，因無物可偷而未得手，屬竊盜普通未遂。 丙的評價有兩種見解。若認為丙先前共謀並到場的參與仍有作用，就與甲乙同負竊盜普通未遂責任。若認為丙在著手前已脫離共同關係，就只評價為預備竊盜（預備竊盜不罰）。 無論採哪一說，丙都不成立中止未遂，因為丙並沒有防止犯罪的實行。 六、預備犯：有特別規定才處罰 預備是為犯罪的實行準備條件，尚未著手。預備殺人（第271條第3項）、預備強盜、預備擄人勒贖（第347條第4項）有處罰規定。普通傷害、重傷、竊盜、強制及有義務者遺棄，則沒有處罰預備行為的規定。 貨幣犯罪對準備行為也有特別規定，例如意圖供偽造、變造貨幣之用，而製造、交付或收受相關器械、原料，因此預備偽造貨幣的行為會成立犯罪。預備竊盜雖然不罰，但如果同時已成立侵入住宅等其他犯罪，仍須另行論罪。 七、三種未遂比較 類型未遂原因法律效果 障礙未遂（普通未遂）外在障礙、偶然因素，非出於己意得按既遂犯之刑減輕（第25條） 不能未遂不能發生結果，又無危險不罰（第26條） 中止未遂／準中止因己意中止或防止結果；或結果未發生而已盡力防止減輕或免除其刑（第27條） 常考陷阱 「未遂犯之處罰必按既遂犯之刑減輕」：錯。普通未遂是「得」減輕。中止犯才是必減輕或免除。 「中止犯不罰」或「中止犯得減輕」：錯。正確是「減輕或免除其刑」。 「不能犯得減輕、免除其刑或依未遂犯處罰」：錯。現行法下不能犯不罰。 「著手猥褻而不遂者構成犯罪」：錯。猥褻罪沒有處罰未遂的規定。殺人、竊盜、強制則罰未遂。 「傷害罪處罰未遂」：錯。第277條普通傷害不罰未遂。 「沒偷到東西就是預備或不能犯」：錯。已開始翻搜就是著手，無物可取屬普通未遂。 「夜間侵入住宅行竊即成立加重竊盜未遂」：錯。尚未開始物色財物，依實務只成立侵入住宅既遂罪。 「聽到警鈴而逃屬中止犯」：錯。因外在障礙（即使是誤認的障礙）而停手，屬普通未遂。 「射偏或對象不在場是不能未遂」：錯。這些是偶然因素，屬普通未遂。 「真摯努力救助，即使結果發生也能減免」：錯。結果發生就是既遂，不適用中止。 「結果不發生非防止行為所致者，即不適用中止規定」：錯。只要已盡力防止，就可以成立準中止。 「共同正犯中未盡力防止結果者，亦適用中止」：錯。中止效果只及於自己盡力防止的人。 「持刀敲門被拒屬殺人未遂」：錯。尚未著手攻擊，屬預備殺人。 「重傷、傷害、竊盜、強制、遺棄罰預備」：錯。罰預備的是殺人、強盜、擄人勒贖，以及偽造貨幣的準備行為。 記憶口訣 「預備看明文，未遂先著手；障礙得減輕，不能無危不罰；中止須己意，減輕或免刑。」 「未了要停手，既了要救回；別人救回我盡力，仍可減免；結果發生，一切免談。」 罰預備：「殺、強、擄、幣」（殺人、強盜、擄人勒贖、偽造貨幣）。不罰未遂：「傷、猥」（普通傷害、猥褻），過失犯一律無未遂。