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學習重點 分清三種用語：胎兒「視為」既已出生、死亡宣告「推定」死亡、同時遇難「推定」同時死亡。 掌握死亡宣告的三種期間（一般7年、80歲以上3年、特別災難1年），以及聲請權人只有利害關係人或檢察官。 死亡宣告不會使生存的失蹤人喪失權利能力；配偶在死亡宣告後再婚，前婚姻消滅。 同時死亡者彼此不互相繼承，但要再檢查代位繼承、繼承順位及配偶應繼分。 辨認離婚、預立離婚契約、男女平等、認領之訴與意定監護的常見考點。 核心觀念 一、胎兒：限於個人利益保護，視為既已出生 民法第6條規定，人的權利能力始於出生，終於死亡。第7條另外保護胎兒：胎兒以將來非死產者為限，關於其個人利益之保護，視為既已出生。這是對權利能力的特別保護，不代表胎兒有行為能力，更不是「完全行為能力人」。 通說採法定解除條件說：胎兒在利益保護範圍內，出生前就已取得權利，可以先行主張；若將來死產，解除條件成就，溯及不發生效力，已受領的給付應返還。所以父親被撞死時，母親、兄姊與胎兒都可以先向加害人請求慰撫金，胎兒將來若死產，再把胎兒那部分返還加害人。 損害賠償：父親遭侵害致死，胎兒得請求非財產上損害賠償（慰撫金）；胎兒自己的身體、健康受侵害，也有損害賠償請求權。 財產利益：胎兒可以當受贈人、可以繼承；繼承權被侵害時可請求回復；與母親、兄姊共同繼承土地時，可由母親以法定代理人身分，以自己及胎兒為原告訴請分割。 身分利益：非婚生胎兒對生父也受認領請求權的保護。 負擔義務：單純讓胎兒負擔義務不屬於「個人利益之保護」。例如被繼承人的債權人起訴請求胎兒清償債務，胎兒在此不具權利能力。 判斷口訣是「對胎兒有利才有，對胎兒不利就沒有」。 二、死亡宣告：期間、聲請權人與效力 民法第8條規定，死亡宣告須由利害關係人或檢察官向法院聲請。期間經過不會自動發生效力；法官、失蹤人本人、「最近親屬二人」都不是法定聲請人。 情形可為死亡宣告的時點 一般失蹤失蹤滿7年後 失蹤人為80歲以上失蹤滿3年後 遭遇特別災難特別災難終了滿1年後 海嘯、海難、空難、地震等，考題都當作特別災難處理。80歲以上的人又遭遇特別災難時，適用最短的1年，不必等3年。題目若問「失蹤後滿幾年」可以聲請，答案選一年。另外，80歲以上的人失蹤滿3年後，法院當然可以因聲請為死亡宣告。 依民法第9條，受死亡宣告者，以判決內所確定死亡之時，推定其為死亡。要注意兩點：一是用「推定」，不是「視為」，可以用反證推翻；二是以判決確定的死亡時點為準，不是以宣告日為準。 死亡宣告是為了結束失蹤人以原住所為中心的法律關係，不能讓真正還活著的人變成死人。失蹤人若在他處生存，仍有權利能力。所以「經死亡宣告後，其權利能力歸於消滅」是錯誤敘述。 三、死亡宣告後配偶再婚 失蹤人經死亡宣告後，配偶如果再婚，前婚姻關係歸於消滅。之後失蹤人生還，聲請撤銷死亡宣告，前婚姻也不會回復，後婚姻仍然有效。目的是保護信賴死亡宣告而再婚的人。 撤銷死亡宣告後，原則上對所有人都發生效力，但撤銷前的善意行為不受影響。因此不要背成「一撤銷，所有法律關係全部回到原狀」。 四、同時死亡與繼承計算 民法第11條規定：二人以上同時遇難，而不能證明其死亡之先後時，推定其為同時死亡。不看年齡、性別或體力，也不是「視為」。如果有證據證明死亡先後，就依事實處理。 繼承以繼承人在繼承開始時生存為前提（同時存在原則），所以同時死亡者彼此不互相繼承。計算時要以每一位死者分別當被繼承人，各自找出繼承人。 血親繼承順序：①直系血親卑親屬 ②父母 ③兄弟姊妹 ④祖父母。前一順序有人，後一順序就不能繼承。配偶與各順序共同繼承。 父子同時死亡：兒子不能繼承父親，但兒子的子女（孫子女）可以代位繼承兒子的應繼分。例：父甲、子乙同時死亡，甲有妻丙、子丁，乙有子戊、己，甲的遺產由丙、丁、戊、己繼承。 兄弟同時死亡：各自的遺產都要排除同時死亡的那位兄弟。代位繼承只限直系血親卑親屬，兄弟姊妹的子女不能代位。例：甲、乙、丙為兄弟，父母已歿，甲、丙同時死亡，丙有妻丁。甲的遺產由乙單獨繼承；丙的遺產由丁與乙共同繼承，各二分之一。 配偶與誰共同繼承配偶應繼分 直系血親卑親屬與其他繼承人平均 父母或兄弟姊妹二分之一 祖父母三分之二 以上均無全部 例：辛與父母丙、庚同時死亡，辛沒有子女，也沒有兄弟姊妹，有配偶癸，祖父母甲、乙、丁、戊都還在世，遺產1,200萬元。父母不能繼承，第三順序也沒有人，所以由第四順序祖父母與配偶共同繼承。癸取得三分之二，也就是800萬元；其餘400萬元由四位祖父母平分，各100萬元。 五、離婚與親屬關係 裁判離婚：離婚判決確定時就生效，戶政登記只是報告性質，不是生效要件（兩願離婚才以登記為生效要件）。依民法第1057條，夫妻無過失的一方，因判決離婚而陷於生活困難者，得向他方請求相當的贍養費。剩餘財產差額分配請求權不用在離婚時一併行使。 重大事由離婚：民法規定，有重大事由難以維持婚姻時，夫妻一方可以請求離婚；但事由應由一方負責時，只有他方可以請求。因此「不論可歸責於誰，雙方都可以請求」是錯誤選項。另外，112年憲判字第4號認為，一律不許唯一有責配偶請求離婚的規定有違憲問題，所以不要背成「有責一方在任何情形下都不能請求」。 預立離婚契約：夫妻事先約定「將來如有虐待、侮辱情事，就離婚」，這是附條件的預立離婚契約，違反善良風俗，無效。 男女平等： 釋字第452號認為，舊法規定夫妻住所由夫指定，違反平等原則。 一夫一妻制最符合男女平等；一夫多妻、一妻多夫、多妾制都不平等。 親屬不再區分男系親與女系親、刪除聯合財產制、夫妻各保有本姓，都是落實男女平等的修法。 夫妻一方被收養須得他方同意，是為了維護婚姻共同生活，與男女平等無關。 認領之訴：非婚生子女、其生母或其他法定代理人，得向生父提起認領之訴。社會福利主管機關不是起訴權人。 成年人監護： 受監護宣告前已訂有意定監護契約者，法院為監護宣告時，原則上應以契約約定的受任人為監護人。 成年人的監護人由法院選定，沒有「配偶當然優先」的法定順序。 監護人要護養療治受監護人的生活，但不必親自幫他洗澡、餵食，可以委由他人照顧。 監護關係存續中，監護人與受監護人不得結婚，但經受監護人父母同意者例外。這裡不是「經法院許可」。 常考陷阱 「胎兒推定既已出生」「視為完全行為能力人」：正確是「視為既已出生」，而且只限個人利益保護，與行為能力無關。 「胎兒具有權利能力及行為能力」「出生前取得權利並負擔義務」：胎兒沒有行為能力，也不負擔義務。 「胎兒不得受贈」「非婚生胎兒無認領請求權」「須等出生後才能請求」：都錯。胎兒可以先請求，死產再返還。 「債權人可請求胎兒清償債務」：這是負擔義務，胎兒在此沒有權利能力。 「80歲以上遇海難須等3年」：遇特別災難適用1年。 「最近親屬二人、法官、本人可聲請死亡宣告」：只有利害關係人與檢察官可以聲請。 「以裁判確定死亡之時視為死亡」：應為「推定」。 「死亡宣告後權利能力消滅」：錯。生存的人仍有權利能力。 「同時遇難推定年長者先死、年輕或強壯者後死」「視為同時死亡」：正確是不分年齡體能，推定同時死亡。 「同時死亡者的子女也不能繼承」：直系卑親屬可以代位繼承；兄弟姊妹的子女則不能代位。 「離婚須登記才生效」「剩餘財產分配須於離婚時一併行使」：判決離婚在確定時生效，剩餘財產分配也不必同時行使。 「預立離婚契約有效、效力未定、得撤銷」：正確是無效。 「監護人與受監護人結婚須經法院許可」「配偶當然為監護人」：結婚要件是受監護人父母同意；成年人監護人由法院選定。 記憶口訣 「失蹤七、高齡三、災難一；聲請只找利害人、檢察官。」 「胎兒視出生，有利才算數；宣告與同死，一律用推定。」 「同死不互繼，卑親可代位；配偶遇祖父母，拿走三分二。」