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學習重點 先判斷行為人是否為刑法上的公務員（看法定職務權限，不是看任職機關），再判斷利益與職務行為是否具有對價關係。 區分「不違背職務」與「違背職務」收賄，並分辨「賄賂」（財物）與「其他不正利益」（招待、性服務等）。 要求、期約、收受各自獨立既遂，不必等到實際辦事；收賄罪不罰未遂。 行賄與收賄具有對向關係，但應分別判斷；貪污治罪條例對違背及不違背職務的行賄都處罰，刑法則只處罰違背職務行賄。 區分收賄、圖利、侵占、工程舞弊、藉勢勒索、財產來源不明及刑法其他瀆職犯罪，並注意未遂、減免刑規定與適用主體。 核心觀念 一、公務員身分：看法定職權，不只看任職機關 刑法第10條第2項所稱公務員，包括： 身分公務員：依法令服務於國家或地方自治團體所屬機關，而具有法定職務權限者。 授權公務員：其他依法令從事於公共事務，而具有法定職務權限者。例如公營事業機構依政府採購法辦理公共工程採購，負責監工、驗收的員工，屬於從事公共事務且具有法定職務權限。 委託公務員：受機關依法委託，從事與委託機關權限有關之公共事務者。 里長屬於公務員，侵吞里民補助款仍構成貪污治罪條例之罪。政府採購評選委員，依其法定職權亦屬公務員。 反之，公立醫院醫師的一般診療、國立大學教授的私人補習、機關工友到府打掃，都不是法定職務權限內的公共事務，不能僅因任職公家機構就論以貪污；市府約聘路邊停車收費員的收費行為，也不屬刑法第121條的「職務上之行為」。已民營化的公司（如中華電信）員工，不適用貪污治罪條例。但公立醫院醫師監辦依法辦理的採購、公立學校校長辦理招標，則屬法定公共事務。 貪污治罪條例是刑法的特別法，公務員犯該條例之罪依條例處斷；非公務員與公務員共犯條例之罪者，亦依條例處斷。例如知情的女友（非警察）代警員出面按月向賭場收取分紅，僅負責收款，未參與包庇行為，實務認為僅成立違背職務收賄罪的共同正犯，不另成立包庇賭博罪。與里長共謀侵吞補助款的一般里民，亦依條例論罪。 二、收賄的核心：職務與利益之間有對價 賄賂罪必須職務行為與利益之間具有對價關係，不能只憑「收到錢」就認定收賄。公務員收了廠商的錢卻不成立收賄罪，最可能的原因就是欠缺對價關係。符合一般社會通念的婚禮禮金、同仁生日禮金，若沒有職務對價，不論收賄。反之，金額少、事後繳回，都不當然阻卻犯罪成立，也沒有「未滿5萬元不罰」的規定。 分類判斷方式常見情形 賄賂金錢或可以金錢計算的財物現金、金錶、按摩椅 其他不正利益財物以外，足以滿足需求或欲望的一切有形、無形利益飲宴、酒店陪侍招待、性招待 酒店陪侍招待即使消費金額達10萬元，仍屬「不正利益」而非「賄賂」。總務科長接受工程包商性招待，屬於收受不正利益，應依貪污治罪條例論處。單純拜託公務員顧念同鄉情誼，並未提供賄賂或不正利益，不構成行賄罪。 三、不違背與違背職務：依法辦事也不能收錢 類型法條判斷典型情形 不違背職務收賄刑法第121條；貪污治罪條例第5條第1項第3款以合法的職務行為交換利益為申請人加快審查流程、在合法權限內協助廠商取得標案而收受報酬 違背職務收賄刑法第122條；貪污治罪條例第4條第1項第5款以違反職務義務的作為或不作為交換利益違法核發使用執照、放寬投標資格讓不符資格廠商投標、非法查詢個資賣給徵信業者、收錢後不取締賭場或不移送毒品案件 刑法第121條的成立要件是：行為人為公務員或仲裁人、對於職務上之行為、要求期約或收受賄賂或其他不正利益；不以作出違背職務行為為要件。收錢請求「優先迅速處理」，若未違反法定程序，屬不違背職務收賄。 違背職務收賄須注意： 行為人須具公務員身分，且以具有該項職務為前提。 職務事項不以具有最後決定權為限，參與審查、監辦、提供意見均屬之。 具有職務上義務而不作為，也是違背職務。警察對轄區外發現的犯罪仍有查報義務，收錢後不予調查或通報，成立違背職務收賄罪。 收賄後又洩漏職務上知悉的勤務資訊，應另成立洩漏國防以外秘密罪，與違背職務收賄罪併論。 四、要求、期約、收受：各自獨立既遂 要求：公務員單方提出索賄意思，不必對方同意。 期約：雙方就職務與利益的交換達成合意，不必已收到錢。 收受：實際取得賄賂或不正利益，不必已完成約定的職務行為。收錢後尚未辦事即被查獲，仍成立收受賄賂罪既遂，不是未遂。 同一收賄過程由要求進展到期約、收受，以最後階段評價。任內在合法權限內約定職務報酬，解任後才依約收款，仍論以對於職務上行為收受賄賂罪。 五、行賄與收賄：對向關係，分別判斷 規定違背職務行賄不違背職務行賄 刑法有處罰（第122條第3項）不處罰 貪污治罪條例第11條第1項：1年以上7年以下有期徒刑，得併科罰金第2項：3年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣50萬元以下罰金 貪污治罪條例第11條對違背及不違背職務的行求、期約、交付賄賂或其他不正利益均處罰；事成後給錢（期約）、先付前金（交付）、帶去高級餐廳用餐（不正利益）都構成行賄。處罰不違背職務行賄的立法意旨在杜絕紅包文化。 境外犯罪：在中華民國領域外犯行賄罪者，不問犯罪地法律有無處罰規定，均依條例處罰。 對外國、大陸地區、香港或澳門公務員：須就跨區貿易、投資或其他商業活動有關事項為行求、期約或交付，才依前述行賄規定處斷；並無「給予饋贈即處三年以下有期徒刑」的獨立規定。 自首、自白：犯行賄罪而自首者，免除其刑；偵查或審判中自白者，減輕或免除其刑。 情節輕微：行賄情節輕微，且財物或不正利益在新臺幣5萬元以下者，減輕其刑；兩項條件須同時具備，不是15萬元或其他數額。 收賄與行賄雖具對向性，但不必同時成立。替行賄者將賄款轉交給管區警員的人，即使自己在警界任職，也是站在行賄方，成立違背職務行賄罪，而非收賄罪或圖利罪。 六、其他貪污行為類型 財物犯罪：竊取或侵占公用、公有財物，與侵占職務上持有之非公用私有財物（貪污治罪條例第6條第1項第3款）不同。警員挪用民眾交來的拾得現金，屬後者。 工程舞弊：經辦公用工程浮報價額、數量、收取回扣或有其他舞弊情事（第4條第1項第3款）。故意提高底價並取得差額利益，屬「其他舞弊情事」，不是回扣或圖利。 圖利：須明知違背法令，圖自己或其他私人不法利益，並因而獲得利益；圖利國庫不成立圖利罪。 藉勢勒索：條例規定的客體是「財物」。以職權使債權人心生畏懼而免除債務，取得的是財產上利益，實務論以刑法恐嚇得利罪並依刑法第134條加重，不適用條例。 非條例之罪：濫權逮捕屬刑法瀆職罪章，不屬貪污治罪條例處罰的行為。 私人機構職務：私立高中入學考試命題委員不是公務員，收錢洩題不構成刑法瀆職罪章之罪。 七、未遂、加重與減刑 未遂：貪污治罪條例中，利用職務機會詐取財物罪等有罰未遂；收賄罪、圖利罪不罰未遂。收賄已有要求、期約、收受的獨立既遂規定。 刑法第134條：公務員假借職務上權力、機會或方法犯瀆職罪章以外之罪，加重其刑二分之一；但因公務員身分已特別規定其刑者，不再加重。收賄罪、洩漏國防以外秘密罪本身就是公務員犯罪，不再依第134條加重。 自白繳交：犯條例之罪，在偵查中自白，如有所得並自動繳交全部所得財物者，減輕其刑；這是減刑，不是無罪。 情節輕微：犯收賄、圖利等罪，情節輕微且所得在新臺幣5萬元以下者，減輕其刑。 八、刑法瀆職罪章的範圍 枉法裁判、凌虐人犯、委棄守地、廢弛職務釀成災害、收賄、圖利、洩密等屬刑法瀆職罪章；投票行賄屬妨害投票罪章，不屬瀆職罪。廢弛職務釀成災害可因不作為而成立，不能因「沒有積極行為」就不罰。 九、財產來源不明罪 貪污治罪條例第6條之1：適用對象僅限公務員。須檢察官偵查法定特定犯罪時，發現公務員本人及其配偶、未成年子女於涉嫌犯罪時及其後3年內，財產增加與收入顯不相當，經命其說明後，無正當理由未說明、無法提出合理說明或說明不實，才處罰。處罰的是不說明或說明不實，不是單純財產增加。此一說明義務可能與不自證己罪原則相衝突。法定特定犯罪包括貪污治罪條例收賄、圖利等罪、刑法洩漏國防以外秘密罪、組織犯罪防制條例及人口販運防制法的特定公務員犯罪等；刑法第221條強制性交罪不在其內。 常考陷阱 「第121條須作出違背職務行為」：錯，第121條是不違背職務收賄，違背職務是第122條。 「收了錢還沒辦事，只是未遂」：錯，收受即既遂，且收賄罪不罰未遂。 「期約後沒收到錢就無罪」「收錢但沒違背職務就無罪」：錯，期約即成立，合法辦事收錢成立不違背職務收賄。 「酒店招待、性招待屬賄賂」：錯，屬其他不正利益。 「有最後決定權才算職務」「轄區外犯罪不必管」：錯。 「不違背職務行賄不構成犯罪」「行賄只限交付財物」：依貪污治罪條例均錯。 「行賄15萬元以下減刑」「5萬元以下不罰」：錯，是情節輕微且5萬元以下減輕其刑。 「自首行賄減輕其刑」：錯，自首者免除其刑。 「對香港公務員饋贈即處三年以下有期徒刑」：錯，須涉及跨區商業活動並依行賄規定處斷。 「收賄或洩密再依第134條加重」：錯，已因公務員身分特別規定其刑。 「里長不是公務員，只能論業務侵占」：錯。 「公立機構員工都是公務員」「非公務員不能犯貪污罪」：錯，看法定職權與共犯規定。 「警員侵占拾得現金是侵占公有財物」：錯，是侵占職務上持有之非公用私有財物。 「圖利國庫也成立圖利罪」「廢弛職務沒有積極行為不罰」：錯。 「財產來源不明罪處罰顯不相當的財產增加」：錯，處罰的是未說明或說明不實。 記憶口訣 先身分、看職權；有對價、辨違背；要求期約都成罪，收錢不必等辦事。 條例行賄兩邊罰，刑法只罰違背的；自首免除、五萬減刑，紅包文化要杜絕。 財產不明看說明，不是變有錢就犯罪。