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學習重點 先確認行為人是否具有公務員身分，以及所涉事項是否屬其職務範圍；職務不以具有最後決定權為限。 判斷利益與職務行為間有無對價關係，再區分交換的是「不違背職務」或「違背職務」之行為；依法應作為而不作為，也屬違背職務。 收賄側行為為「要求、期約、收受」，行賄側行為為「行求、期約、交付」，各階段均可獨立成立犯罪。 行賄與收賄是對向犯，各自論罪，不成立共同正犯；同時符合刑法與貪污治罪條例時，優先適用貪污治罪條例。 熟記減免規定：收賄自白應減輕、自首減輕或免除；行賄自首免除其刑；情節輕微且新臺幣五萬元以下減輕其刑。 核心觀念 一、適用法規與公務員身分 刑法第121條處罰公務員或仲裁人對於職務上之行為，要求、期約或收受賄賂或其他不正利益。其成立要件為：行為人是公務員或仲裁人、有要求期約收受行為、客體為賄賂或不正利益、與職務上行為有對價關係；不以作出違背職務行為為要件。刑法第122條則處罰對於違背職務之行為收賄，並處罰對公務員關於違背職務之行為行求、期約或交付賄賂者。 貪污治罪條例是特別法，公務員貪污或人民行賄同時符合刑法與本條例時，優先適用貪污治罪條例。例如駕駛拿錢請警察免開罰單，雖然也符合刑法第122條的行賄規定，仍應論以貪污治罪條例第11條的違背職務行求賄賂罪。本條例第11條明文規定，不具公務員身分的人犯行賄罪者，同樣處罰，所以一般人民也能成立行賄罪。 身分應依實際職務判斷，不能只看任職機構： 適用：行政院政務委員、中央機關署長、受公權力委託承辦公務之人；公立小學校長辦理招標而洩漏底價；公立醫院醫師監辦醫療器材採購。 不適用：中華電信股份有限公司員工；公立醫院醫師收紅包開刀、國立大學教授收紅包補習、機關工友收紅包到府打掃，這些都不是依法令從事公共事務。 市府約聘的路邊停車收費員單純收費，不屬刑法第121條的「職務上之行為」；陪席法官參與審判、警察取締賭博電玩、總務人員辦理採購，則屬於職務行為。 二、違背職務與不違背職務 類型判斷重點貪污治罪條例 違背職務收賄以違反職務義務的作為或不作為交換利益第4條第1項第5款（要求、期約、收受） 不違背職務收賄以原本依法可為或應為的職務行為交換利益第5條第1項第3款 違背職務行賄就違背職務之行為行求、期約或交付第11條第1項，處一年以上七年以下有期徒刑 不違背職務行賄就不違背職務之行為行求、期約或交付第11條第2項，處三年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣五十萬元以下罰金 違背職務收賄罪必須以行為人具有公務員身分，且具有該項職務為前提；但職務事項不以對該事項有最後決定權為限，參與審查、評選、監辦也包括在內。具有作為義務而不作為，也構成違背職務。 以下屬於典型的違背職務： 違法作為：核發不符法令的使用執照；在資格審查時放水，讓不合格廠商投標；利用職務查詢戶籍、入出境等個資並出售給徵信業者；洩漏招標底價或臨檢、聯合查緝時間。 違法不作為：收錢後不取締賭博電玩；不舉發超速或闖紅燈；不將販毒嫌疑人移送偵辦；不查報色情業或賭場。 形式應付：工程驗收交由業者自行辦理，公務員只在形式上簽名通過。 警察對轄區外的犯罪仍有查報、通報義務，收錢後不調查、不通報，仍成立違背職務收賄罪，不能主張無罪或論圖利罪。 評選委員接受廠商酒店招待，之後在其裁量權限範圍內把該廠商評為最高分，所交換的行為並未違背職務，應論以不違背職務收受不正利益罪。收受利益本身違法，不代表交換的職務行為就一定違背職務。 三、賄賂、不正利益與對價關係 賄賂是指金錢或可用金錢計算的財物，例如現金、高價按摩椅。不正利益是指賄賂以外，足以滿足人類需要或慾望的有形或無形利益，例如餐廳用餐、酒店招待、按摩、性招待。招待公務員到酒店按摩，請對方讓業者自行驗收，業者成立違背職務行賄罪，不能以「不是金錢」為由主張無罪。 反之，只是拜託公務員顧及同鄉情誼，沒有提出任何財物或利益，就不構成行賄罪。 收賄罪的核心是利益與職務行為之間的對價關係。公務員雖然收了錢，但款項與其職務行為沒有對價關係時，就不構成收賄罪。收賄罪的成立沒有金額門檻；繳回款項只影響減刑，不會使犯罪不成立。 對價不必事先約定。公務員先洩漏底價，廠商得標後才送錢，公務員明知這是洩漏底價的報酬仍然收受，雙方分別成立違背職務交付賄賂罪與違背職務受賄罪。事後向政風單位坦承，只影響減免刑，不影響罪名。 四、行為階段與對向犯 階段收賄側行賄側成立關鍵 單方提出要求行求一方提出即成立，不需對方同意 雙方合意期約期約雙方對賄賂與職務行為的交換達成真正合意，例如「事成後給五萬」 實際授受收受交付實際交付或收受，例如先付前金 單方提出即成立：駕駛闖紅燈或無照駕駛，掏錢請警察免開罰，即使警察拒絕，駕駛仍成立貪污治罪條例的違背職務行求賄賂罪，不是期約。 佯裝答應不成立期約：公務員向包商索賄，包商假裝答應並向政風單位檢舉，雙方沒有真正合意，公務員成立要求賄賂罪。對依法核撥的工程款索賄，屬於不違背職務要求賄賂罪。 以最後階段論罪：要求、期約、收受屬同一賄賂的不同階段，前階段被後階段吸收。警員要求業者送六萬元，業者只送三萬元，警員也收下，應論收受賄賂罪。 受賄罪的構成要件行為只有要求、期約、收受；「交付」屬於行賄側，「轉讓」則不在列舉範圍內。 收賄與行賄是對向犯，雙方各論各的罪。公務員與建商約定洩漏底價換取報酬，公務員成立違背職務期約收賄罪，建商成立違背職務期約行賄罪，兩人不是收賄罪的共同正犯。替業者把賄款全額轉交給管區警員的人，屬於行賄一方，成立貪污治罪條例第11條的違背職務行賄罪。 五、與其他犯罪的區別及競合 收賄並洩密：收賄後又洩漏臨檢時間、招標底價等應秘密的資訊，除違背職務收賄罪外，另成立刑法洩漏國防以外秘密罪，兩罪都要評價。 刑法第134條不適用：收賄罪已經以公務員身分為構成要件，不能再依刑法第134條加重其刑。 違背職務收賄與詐取財物：收錢後利用職務違法查詢個資，屬於違背職務收賄，不是利用職務機會詐取財物。 違背職務收賄與圖利：收受利益作為違背職務的對價，論收賄罪，不論圖利罪。 公務員恐嚇得利：公務員假借職務上的權力、機會，使債權人心生畏懼而免除債務，取得的是財產上利益而不是財物。依實務見解，應成立刑法第346條第2項恐嚇得利罪，並依第134條加重其刑，不論貪污治罪條例的藉勢藉端勒索財物罪。 經辦公用工程舞弊：承辦招標者擅自提高底價，從中取得差額利益，成立貪污治罪條例第4條第1項第3款的經辦公用工程其他舞弊情事罪，不是收取回扣或圖利罪。 六、減免刑規定 情形收賄等罪（第4條至第6條）行賄罪（第11條） 自首自首，且如有所得並自動繳交全部所得財物，減輕或免除其刑；因而查獲其他正犯或共犯者，免除其刑免除其刑 偵查中自白如有所得並自動繳交全部所得財物，減輕其刑（是應減輕，不是得減輕）自白也有減免規定 情節輕微所得或所圖得的財物或不正利益在新臺幣五萬元以下，減輕其刑行求、期約或交付的財物或不正利益在新臺幣五萬元以下，減輕其刑 已經被檢舉並函送偵辦後才認罪，屬於自白，不是自首。情節輕微的減刑必須同時符合「情節輕微」與「五萬元以下」兩個條件，而且要看所圖得的金額，不是只看實際收到多少。 常考陷阱 「不違背職務行賄不構成犯罪」：錯誤。不論違背或不違背職務，行賄都有處罰；不違背職務行賄罪的立法意旨是杜絕紅包文化。 「公務員沒有違背職務，行賄者就沒有刑責」：錯誤。行賄罪看的是行賄者是否就職務行為行求、期約或交付，不以公務員實際違背職務為要件。 「職務事項以有最後決定權為限」：錯誤。參與審查、評選、監辦都屬於職務範圍。 「刑法第121條須作出違背職務行為」：錯誤。該條處罰的正是職務上的行為，違背職務是第122條的範圍。 「警察拒收，所以只成立期約」或「應論刑法第122條」：錯誤。單方提出就成立行求；而且應優先適用貪污治罪條例。 「性招待、餐敘不是財物，所以不罰」：錯誤。這些屬於不正利益。但「顧及同鄉情誼」沒有任何利益可言，不成立行賄罪。 「行賄與收賄是共同正犯」：錯誤。兩者是對向犯，各自論罪。 「實收三萬元，只論要求罪並以五萬元以下減刑」：錯誤。已經收受，就論收受罪；所圖得的六萬元超過五萬元，也不符合減刑門檻。 「十五萬元以下減刑」「十萬元以下減刑」：錯誤。正確門檻是五萬元以下，且須情節輕微。 「收賄罪應依刑法第134條加重」：錯誤。只有恐嚇得利這類非公務員專屬的犯罪，才會依第134條加重。 「收賄者自首，僅得減輕其刑」：錯誤。應為減輕或免除其刑。偵查中自白並繳交所得，則是「應減輕」，不要誤寫成「自首」或「得減輕」。 「對香港公務員饋贈，就處三年以下有期徒刑」：錯誤。對外國、大陸地區、香港或澳門公務員行賄，須就跨區貿易、投資或其他商業活動有關事項為之，並依違背職務或不違背職務行賄的規定處斷，不是單純饋贈就處罰。境外行賄則不問犯罪地法律有無處罰規定，均依本條例處罰。 「收了錢就一定成立收賄罪」：錯誤。款項與職務行為沒有對價關係時，不構成收賄罪；金額高低與繳回與否都不是原因。 記憶口訣 收方「要、約、收」，送方「求、約、交」； 單方就成罪，合意才叫約，到手論收受。 違職看義務，不作為也算；權限不必最後拍板，轄區外照樣違職。 無對價不成賄，五萬以下還要情節輕微； 行賄自首全免，收賄自首減免，偵查自白應減。