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學習重點 掌握未遂犯的基本門檻：須有犯罪故意、已著手實行、犯罪尚未既遂；是否處罰，以法律有特別規定者為限。 熟記三種未遂的法律效果：普通未遂（障礙未遂）「得減輕」、不能未遂「不罰」、中止未遂「減輕或免除其刑」。 不能未遂須同時符合「不能發生犯罪結果」與「又無危險」兩項要件。只因結果碰巧沒有發生，不能認定為不能未遂。 中止未遂須出於己意。行為已經做完（既了未遂）時，必須積極防止結果發生；結果最後仍發生，就不能適用中止。 結果的不發生雖然不是自己的防止行為造成，只要行為人已盡力防止，仍適用中止規定（準中止未遂）。 核心觀念 一、未遂犯的基本架構：刑法第25條 刑法第25條第1項規定：「已著手於犯罪行為之實行而不遂者，為未遂犯。」判斷順序有三步： 確認行為人有實現犯罪的故意。 確認已經進入犯罪的實行階段（著手）。 確認犯罪尚未既遂。 只有犯意，或仍停留在準備工具等預備階段，都不是未遂犯。預備行為是否受罰，另看法律有無處罰預備的規定。 同條第2項規定：「未遂犯之處罰，以有特別規定者為限，並得按既遂犯之刑減輕之。」這句話有三個考點： 未遂處罰須有明文：各罪條文寫有「前項之未遂犯罰之」，才處罰未遂。 普通未遂是「得」減輕：由法院裁量，不是「必」減輕。 過失犯沒有處罰未遂的規定：未遂以故意為前提。 普通未遂又稱障礙未遂，指因行為人意志以外的障礙而未能既遂。 犯罪類型是否處罰未遂判斷提醒 殺人罪（第271條）是有殺人故意並已著手，被害人未死仍成立殺人未遂。 竊盜罪（第320條）是未取得財物，不代表不成立犯罪。 強制罪（第304條）是條文設有處罰未遂的規定。 強制性交罪（第221條）是條文設有處罰未遂的規定。 普通傷害罪（第277條）否未設處罰未遂規定；不要與處罰未遂的重傷罪混淆。 猥褻行為否著手猥褻而不遂者，不構成犯罪；不要與處罰未遂的強制性交罪混淆。 二、不能未遂（不能犯）：刑法第26條 刑法第26條規定：「行為不能發生犯罪之結果，又無危險者，不罰。」考試常稱為「不能犯」或「不能未遂」。行為人雖有犯罪故意，也已經著手，但其行為既不能造成犯罪結果，也不具有危險，因此不予處罰。 典型例子有兩個： 誤把維他命當毒藥殺人：手段根本不能致死，也沒有危險，屬於不能未遂。 用空氣槍企圖射下高空的飛機：同樣屬於殺人的不能未遂，不罰。 這些情形不是「刑法上無意義的舉動」，也不是「預備犯」。行為人已經實行了自認可以犯罪的行為，只是因為符合第26條而不罰。 「沒有造成結果」與「不能造成結果又無危險」不同。例如：明知仇人有中午在家午睡的習慣，持槍朝其臥房開槍，被害人碰巧外出而逃過一劫。這種行為依一般情形具有致命危險，只是被害人偶然不在，仍應論殺人未遂（普通未遂）。不可因被害人不在而認為不構成犯罪；行為人有殺人故意，也不能論過失致死或重傷害未遂。 法律效果方面，民國95年7月1日施行的現行刑法，將不能未遂改為不罰（舊法為減輕或免除其刑）。因此答案不是得減輕、必減輕、得免除其刑、減輕或免除其刑，也不是僅處罰金，更不是「與普通未遂相同」或「與中止未遂相同」。 三、中止未遂（中止犯）：刑法第27條第1項前段 刑法第27條第1項前段規定：「已著手於犯罪行為之實行，而因己意中止或防止其結果之發生者，減輕或免除其刑。」學理上稱為中止犯或中止未遂。中止犯仍屬未遂犯的一種，處罰以既遂犯之刑為基礎，減輕或免除其刑。 「因己意」是核心要件，例如心生不忍而放棄。若是遭人壓制、工具失效等外在障礙使犯罪無法繼續，屬於普通未遂，不是中止未遂。 行為進度中止的要求判斷重點 未了未遂因己意停止繼續實行行為人認為犯罪行為尚未做完，即自行放棄。 既了未遂因己意積極防止結果發生實行行為已完成，須採取救助等防止措施，單純後悔不夠。 實行行為已經完成，仍有成立中止未遂的可能，條件是犯罪尚未既遂，且行為人盡力防止結果發生。反之，犯罪結果若已發生（已既遂），即使行為人曾真摯努力救助，也不能適用中止未遂。 法律效果為減輕或免除其刑，屬於「必」減免：法院必須給予減輕或免除，只能在兩者之間選擇，不可不給。這與普通未遂的「得」減輕不同。 四、準中止未遂與正犯、共犯的中止 刑法第27條第1項後段規定：「結果之不發生，非防止行為所致，而行為人已盡力為防止行為者，亦同。」此即準中止未遂，法律效果同樣是減輕或免除其刑。因此，「結果之不發生非防止行為所致者，即不適用中止規定」是錯誤說法。 典型題型：開槍使被害人倒臥血泊，行為人心生不忍，電召救護車；救護車未到，被害人先由鄰居送醫而保住一命。被害人雖非因行為人的救助而獲救，但行為人已出於己意為防止行為，題目以適用中止犯規定、應減輕或免除其刑為主要答案。 注意：若題目敘述行為人只是叫車就「快速離去」，個案上可能被認為未盡力防止，而論普通未遂、得減輕。此類題目曾有中止犯與普通未遂兩說並列的情形。一般作答仍以「已盡力防止，適用中止」為優先。 第27條第2項規定，第1項規定於正犯或共犯中之一人或數人，因己意防止犯罪結果之發生，或結果之不發生非防止行為所致而已盡力防止者，亦適用之。中止的減免只及於自己符合要件的人。在共同正犯中，未盡力防止結果發生的人，不能因同夥中止而一併適用中止規定。 類型條文要件重點法律效果 普通未遂（障礙未遂）第25條著手而不遂，因外在障礙得按既遂犯之刑減輕 不能未遂（不能犯）第26條不能發生結果，又無危險不罰 中止未遂（中止犯）第27條第1項前段因己意中止或防止結果發生減輕或免除其刑 準中止未遂第27條第1項後段結果不發生非其所致，但已盡力防止減輕或免除其刑 常考陷阱 「未遂犯之處罰必按既遂犯之刑減輕之」：錯。普通未遂是「得」減輕。 「所有犯罪著手後未遂都要處罰」：錯。以法律有特別規定者為限，普通傷害罪、猥褻行為都不罰未遂。 「過失犯也可能成立未遂」：錯。過失犯無處罰未遂之規定。 「被害人不在現場，沒有生命危險，不構成犯罪」：錯。朝平日有人的臥房開槍具有危險，仍是殺人未遂。 不能未遂的法律效果寫成「得減輕」「減輕或免除其刑」「僅處罰金」「與普通未遂或中止未遂相同」：錯。現行法一律是「不罰」。 「以維他命殺人屬障礙未遂」或「空氣槍射飛機是刑法上無意義的舉動或預備殺人」：錯。兩者都是不能未遂，不罰。 「犯罪行為已做完，就不能成立中止」：錯。既了未遂只要盡力防止結果發生，仍可成立中止。 「只要真摯努力救助，即使結果仍發生也可減免」：錯。結果已發生，就不能適用中止。 「結果不發生非因防止行為所致，即不適用中止」：錯。已盡力防止者，適用準中止。 「被害人由鄰居送醫，所以是普通未遂，或可依犯後態度、緊急避難減免」：錯。依題設應適用中止犯，減輕或免除其刑。 「共同正犯中未盡力防止者，也可適用中止」：錯。中止須個別符合要件。 法律用語：因己意防止結果發生的犯罪型態稱為「中止犯」，不是防止犯、終止犯、中途犯。 記憶口訣 「普通得減；不能不罰；中止必減或免。」 「不能看兩項：結果不能、又無危險；中止看己意，既了要防果；別人救成功，自己須盡力；結果一發生，中止就落空。」