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學習重點 區分「不罰」、「得減輕」、「減輕或免除（必減免）」、「得減輕或免除」及「得免除」，並掌握犯罪成立與刑罰效果的差別。 累犯要件：前刑須是徒刑，且已執行完畢或一部執行而赦免；在五年以內；後罪須是故意再犯有期徒刑以上之罪。 累犯法條文字為「加重本刑至二分之一」。釋字第775號後，法院應依個案裁量是否加重，所以「得加重至二分之一，亦可不加重」是正確說法；裁判確定後的「更定其刑」已失效。 數罪併罰以「裁判確定前犯數罪」為前提，並須留意易科罰金、易服社會勞動混合時的例外，以及「請求檢察官聲請」的程序。 熟記定應執行刑的方法：有期徒刑在最長刑期以上、合計刑期以下，最高三十年；拘役最高一百二十日；最重為無期徒刑時，罰金仍要執行。 核心觀念 一、不罰、減輕與免刑，法律效果不同 不罰是指行為不成立犯罪，或依法不予處罰。減輕或免除其刑則是犯罪已經成立，只是在刑罰效果上給予優惠。所以題目若說「法院認定犯罪成立，但減輕其刑」，就不可能是「不罰」的情形，例如正當防衛未過當。 類型常考情形 不罰未滿十四歲人之行為；依法令之行為；業務上之正當行為；正當防衛未過當；行為非出於故意或過失。 得減輕其刑十四歲以上未滿十八歲人；滿八十歲人；瘖啞人；普通自首；未遂犯；幫助犯（得按正犯之刑減輕）。 得減輕或免除其刑防衛過當、避難過當。 減輕或免除其刑（必減免）中止未遂、準中止犯；貪污治罪條例的特別自首並繳交全部所得。 得免除其刑刑法第324條第1項：直系血親、配偶或同財共居親屬間犯竊盜罪章之罪。 沒有減刑規定教唆犯依其所教唆之罪處罰，沒有因教唆犯身分而減刑的規定。 刑法第12條規定，行為非出於故意或過失者不罰；過失行為之處罰，以有特別規定者為限。法條並不是「非出於故意或重大過失者不罰」。 不知法律原則上不能免除刑事責任。但如果有正當理由而無法避免，可以免除刑事責任，這屬於罪責層次的問題，不是刑罰的減輕或免除事由。 未滿十八歲人或滿八十歲人犯罪，不得處死刑或無期徒刑；本刑為死刑或無期徒刑者，減輕其刑。因此「不得處死刑，但無期徒刑不在此限」的說法是錯的。 瘖啞人之行為得減輕其刑。法條只寫「瘖啞人」，通說解釋為出生或自幼既聾且啞的人。滿十八歲的瘖啞人仍然適用。 二、中止、自首與個人刑罰事由 中止未遂：行為人已著手實行犯罪，因己意中止或防止結果發生者，減輕或免除其刑。結果不發生並非因其防止行為所致，但行為人已盡力防止者，也一樣適用，稱為準中止犯。這兩種都是必減免，不是「得」減。中止是犯罪後才出現、只對個人有效的情狀，學理上稱為個人解除刑罰事由。 普通自首：對於未發覺之罪自首而受裁判者，得減輕其刑；特別法另有規定者，依特別法。 貪污治罪條例的特別自首：例如犯違背職務收受賄賂罪，在有偵查犯罪權限的機關發覺前自首，有所得並自動繳交全部所得財物者，減輕或免除其刑（必減免）。這和普通自首的「得減輕」不同。 親屬間竊盜：刑法第324條第1項「得免除其刑」，性質屬於個人阻卻刑罰事由，也就是行為時就已經存在的身分關係，使刑罰得以免除。它不是阻卻違法事由、阻卻罪責事由，也不是客觀處罰條件。 學理名稱判斷關鍵例子 個人阻卻刑罰事由行為時已存在的身分關係親屬間竊盜得免除其刑 個人解除刑罰事由犯罪後才出現的行為中止犯減輕或免除其刑 三、累犯的成立要件 刑法第47條第1項規定：受徒刑之執行完畢，或一部之執行而赦免後，五年以內故意再犯有期徒刑以上之罪者，為累犯，加重本刑至二分之一。這裡的「徒刑」包括有期徒刑與無期徒刑。舊法的寫法是「受有期徒刑之執行完畢，或受無期徒刑或有期徒刑一部之執行而赦免後」，意旨相同。 前刑須是徒刑，而且已經執行：受罰金或拘役執行完畢，不構成累犯。單純「受有期徒刑或拘役以上之宣告」也不夠，關鍵在徒刑的「執行」。 期間：從執行完畢或赦免後起算五年以內。 後罪須是故意犯：五年內再犯過失犯罪，例如過失致死，不構成累犯。前罪則沒有必須是故意犯的限制。 後罪須是有期徒刑以上之罪：依法定刑判斷，不看罪名是否輕微。故意犯誹謗罪、竊盜罪，法定刑都有有期徒刑，可以構成累犯。 情形是否成立累犯理由 假釋中再犯罪不成立前刑尚未執行完畢（假釋期滿未撤銷，才以已執行論）。 緩刑期滿未撤銷後再犯不成立刑之宣告失其效力，前刑從未執行。 經大赦後再犯不成立大赦使罪刑之宣告無效。 經特赦免除刑之執行後，五年內故意再犯成立屬於「一部之執行而赦免」。 四、累犯加重與更定其刑的沿革 加重幅度：法條文字是「加重本刑至二分之一」。這是加重幅度的上限，不是三分之一、三分之二或一倍。死刑、無期徒刑不得加重；有期徒刑加重時，最高可以加到二十年，但不會因此變成無期徒刑。 釋字第775號（民國108年2月22日）：大法官認為，不分情節一律加重最低本刑，在部分個案中會使刑罰超過罪責，違反罪刑相當原則。因此在法律修正前，法院應依個案情節，裁量是否加重。依此見解，累犯的正確說法是「得加重本刑至二分之一，亦可不加重」。 更定其刑：刑法第48條原規定，裁判確定後、執行完畢前，發覺為累犯者，應更定其刑。釋字第775號認為這違反一事不再理原則，該部分自解釋公布之日起失其效力，刑事訴訟法的相關聲請規定也一併失效。因此現在裁判確定後才發現是累犯，檢察官不能聲請更定其刑，也不能改用非常上訴、再審或易科罰金來處理。 五、數罪併罰的要件與例外 刑法第50條第1項本文規定：裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。某罪的裁判確定後才犯的新罪，不能和前罪定應執行刑，只能分別執行。 下列四種組合不併合處罰（第50條第1項但書）： 得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。 得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。 得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。 得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。 反過來說，「得易科罰金之罪與得易科罰金之罪」屬於同性質的罪，依第50條第1項併合處罰。 遇到上述但書情形，受刑人可以請求檢察官聲請定應執行刑。法院不會依職權主動合併，受刑人也不能自己直接向法院聲請。一旦合併了不得易科罰金之罪，整體的應執行刑就不能再易科罰金。 易刑的基本要件： 易科罰金：所犯之罪最重本刑為五年以下有期徒刑以下之刑，而且受六月以下有期徒刑或拘役之宣告。兩個條件都要符合。 易服社會勞動：受六月以下有期徒刑或拘役之宣告即可。即使所犯之罪最重本刑超過五年、不得易科罰金，仍可能易服社會勞動。 宣告刑超過六月，兩者都不能適用，應發監執行。 例如：先犯的罪判五月得易科罰金，判決確定前又犯另一罪判八月（超過六月，不得易科罰金），兩罪屬於但書情形，應由受刑人請求檢察官聲請定應執行刑。又例如：某罪判一年確定後，才犯誣告罪判五月。誣告罪最重本刑超過五年，不得易科罰金，但宣告五月，仍得易服社會勞動。判一年的罪應發監執行。兩罪不是「裁判確定前」所犯，不得定應執行刑。 六、定應執行刑的方法（刑法第51條） 宣告情形執行方式 多數死刑執行其一。 最重刑為死刑或無期徒刑不執行他刑，但罰金仍要執行。 多數無期徒刑執行其一。 多數有期徒刑各刑中最長期以上、各刑合併刑期以下定之，不得逾三十年（舊法為二十年）。 多數拘役比照有期徒刑的方式定之，不得逾一百二十日。 多數罰金各刑中最多額以上、各刑合併金額以下定之。 例如：分別宣告三年、七年、十年、十五年，合計三十五年。下限是最長的十五年，上限是合計刑期，但受三十年封頂，所以應在十五年以上、三十年以下定其執行刑。 另外要和想像競合區分：一行為觸犯數罪名，從一重處斷，不屬於數罪併罰。 常考陷阱 「曾受有期徒刑或拘役之宣告即可構成累犯」：錯。前刑須是徒刑，而且須已執行完畢或一部執行而赦免；拘役、罰金都不算。 「五年內故意或過失再犯」「再犯拘役或罰金之罪」：錯。後罪限於故意犯有期徒刑以上之罪。 「假釋中再犯、緩刑期滿後再犯、大赦後再犯是累犯」：都錯。只有特赦免除執行後再犯，才符合「一部執行而赦免」。 累犯加重的比例：選項若比較加重比例，答案是「二分之一」，不是三分之一、三分之二或二倍。選項若出現「得加重至二分之一，亦可不加重」，這是最精確的答案。題目若考釋字第775號後的見解，一律加重的敘述會被認為錯誤。 「有期徒刑累犯加重可至無期徒刑」：錯。加重不會改變刑種。 「裁判確定後發覺為累犯，檢察官聲請更定其刑、再審或非常上訴」：都錯。更定其刑已經失效，答案應選「以上皆非」。 「普通自首應減輕或免除」「貪污自首並繳交全部所得只是得減輕」：兩者剛好顛倒。 「中止犯得減輕其刑」「準中止犯得減輕」：錯。這兩者都是必減免。 「正當防衛未過當，法院減輕其刑」：錯。正當防衛未過當是不罰，連犯罪都不成立。 「教唆犯有減刑規定」：錯。沒有這種規定。 「非出於故意或重大過失者不罰」：錯。法條是「故意或過失」。 「未滿十八歲或滿八十歲不得處死刑，但無期徒刑不在此限」：錯。兩者都不得處。 「最重為無期徒刑者，不執行罰金」：錯。罰金是明文例外，仍要執行。 「得易科罰金與不得易科罰金之罪，由法院依職權合併」「受刑人自行聲請」「合併後仍可易科罰金」：都錯。正確程序是受刑人請求檢察官聲請。 「前罪確定後才犯的新罪，也可以定應執行刑」：錯。只有裁判確定前所犯的數罪，才能併罰。 有期徒刑定應執行刑的上限：是三十年，不是十五年、二十年、二十五年或四十年。下限是最長的那一個宣告刑，不是最短的。 記憶口訣 累犯：「徒刑執畢五年內，故意再犯徒刑罪；加重最多二分一，得加也可不加重；更定其刑已失效。」 不成立累犯：「假釋、緩刑、大赦都不算，特赦免執行才算數。」 併罰：「確定之前才合併，易刑混搭找檢察官；徒刑最長三十年，拘役一百二十天，無期照樣繳罰金。」 減免：「普通自首得減，貪污自首繳贓應減免；中止應減免，屬解除；親屬竊盜得免除，屬阻卻。」