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學習重點 掌握普通抵押權的從屬性：抵押權依附所擔保的債權，不能脫離債權單獨讓與，也不能另供其他債權擔保；債權全部受清償，抵押權隨之消滅。 理解不可分性：抵押物或擔保債權經分割、讓與一部，都不削弱原有擔保效力；但各債權人能主張的數額，仍以自己實際剩餘的債權額為準。 區別三種讓與：抵押物所有權讓與、擔保債權讓與，都不影響抵押權；抵押權脫離債權單獨讓與，則不被允許。 熟記第861條的擔保債權範圍與聲請強制執行前五年的優先受償限制，並區分「實行抵押權之費用」與「保全費用」。 一併掌握設定方式、抵押權效力及於從物與從權利，以及扣押後天然孳息的效力範圍。 核心觀念 一、普通抵押權的性質與設定 抵押權是擔保物權。債權人不必取得抵押物的占有，便可在債務未受清償時，就抵押物賣得價金優先受償。抵押人可以是債務人，也可以是提供自己財產擔保他人債務的第三人。 以法律行為設定不動產抵押權，須以書面為之，並辦理登記。抵押人設定抵押權時，對抵押物須有所有權及處分權。只有借款契約，或只有口頭表示願意提供房屋擔保，尚不足以完成抵押權設定。 二、從屬性：債權是主，抵押權是從 普通抵押權依附於所擔保的債權，具體表現在三方面： 成立上從屬：須有所擔保的債權存在。 移轉上從屬：債權讓與時，擔保該債權的抵押權隨同移轉。 消滅上從屬：債權全部受清償而消滅時，抵押權也因失去所依附的債權而消滅。登記尚未塗銷，不代表已消滅的債權仍可憑登記獲得擔保。 依民法第870條，抵押權不得由債權分離而為讓與，或為其他債權之擔保。因此，債權人不能保留原債權，卻把抵押權單獨交給別人，也不能將脫離原債權的抵押權拿去擔保另一筆債權。普通抵押權沒有「可脫離債權而獨立處分」的獨立性。 判斷關鍵在於「是否與所擔保的債權分離」。隨債權讓與而移轉抵押權，符合從屬性；單獨處分抵押權，則違反從屬性。 三、不可分性與抵押物讓與 情形法律效果判斷重點 抵押物分割或讓與一部依第868條，抵押權不因此受影響分割後各部分仍擔保全部債權，不能主張只按面積比例負擔 擔保債權分割或讓與一部依第869條，抵押權不因此受影響讓與人與受讓人就各自的債權，均受抵押權擔保 抵押物所有權讓與依第867條，抵押權不因此受影響受讓人取得的是帶有抵押權負擔的不動產（追及效力） 不可分性是指擔保效力不因分割而被切碎，不是債權金額永遠維持原數。只要尚有受擔保債權未清償，原則上仍可就抵押物全部主張擔保；但債權人實際可受清償的數額，仍以其現存債權為準。 例如，原債權120萬元，債權人讓與其中40萬元後，自己剩餘80萬元；嗣後又就自己保有的債權受償30萬元，其剩餘受擔保債權即為50萬元。不能因抵押權具有不可分性，就主張自己仍有120萬元的受擔保債權；也不能把受讓人的40萬元算入自己的債權。 解題公式：「原債權－已讓與部分－就自己債權已受償部分＝自己現存的受擔保債權」。抵押物是否全部負擔擔保，與債權人還能主張多少錢，屬於不同問題。 四、第861條：抵押權擔保哪些債權？ 抵押權所擔保者，為原債權、利息、遲延利息、違約金及實行抵押權之費用；但契約另有約定者，從其約定。 項目是否屬第861條擔保範圍 原債權是。例如借款本金，是擔保的主要對象 利息（含約定利息）、遲延利息是。但優先受償另有五年時間限制 違約金（含約定違約金）是。一年或不及一年定期給付的違約金另受五年限制 實行抵押權之費用是。例如聲請拍賣、強制執行所需費用 抵押權之保全費用否。未列入第861條，不可與實行費用混同 得優先受償的利息、遲延利息，以及一年或不及一年定期給付的違約金債權，以抵押權人實行抵押權聲請強制執行前五年內發生，及於強制執行程序中發生者為限。 時間起算基準是「聲請強制執行」，不是抵押權設定日、借款日或債務到期日。五年限制只針對上述附隨債權的優先受償範圍，不能擴張成「本金只擔保五年」，也不能推論超過五年的債權一律消滅（只是不能就抵押物優先受償）。 五、抵押權對物的效力範圍 依民法第862條，抵押權效力及於抵押物的從物與從權利；但第三人於抵押權設定前，就從物取得的權利，不受影響。 依第863條，抵押權效力及於抵押物扣押後，自抵押物分離而得由抵押人收取的天然孳息。考試須同時留意「扣押後」的時點、「天然」孳息的性質，以及「得由抵押人收取」的要件，不能只看到「孳息」就一概肯定。 常考陷阱 「抵押權具有獨立性，得由債權分離而為讓與，或為其他債權之擔保」：錯。普通抵押權具有從屬性，第870條明文禁止。只要選項出現「得由債權分離」，即為錯誤。 「擔保債權全部被清償時，抵押權仍不消滅」：錯。普通抵押權隨擔保債權消滅而消滅；不能只看登記是否尚存。 「不動產所有人設定抵押權後讓與該不動產，抵押權受影響」：錯。所有權讓與不影響既存抵押權。 「抵押物分割或讓與一部，抵押權便失效或按比例縮減」：錯。不可分性使抵押權不因此受影響。 「擔保債權讓與一部，抵押權即受影響」：錯。債權分割或讓與一部，抵押權不受影響。 「不可分性代表債權部分讓與、部分清償後，仍可主張原債權全額」：錯。計算題要先扣除已讓與部分，再扣除自己已受償部分，所得才是自己享有的擔保額度。 「利息優先受償限於聲請強制執行前二年、十年或十五年」：錯。應為聲請強制執行前五年內，加上執行程序中發生者。 「所有違約金都一律受五年限制」：不精確。條文限定的是一年或不及一年定期給付的違約金債權。 「抵押權之保全費用屬抵押權所擔保債權之範圍」：錯。第861條列的是「實行」抵押權之費用；約定利息、約定違約金則都屬擔保範圍。 「抵押權效力及於抵押物所生的一切孳息」：錯。限於扣押後分離、得由抵押人收取的天然孳息。 記憶口訣 「債走押隨，債清押滅，押不離債；物分債分，擔保不分。」前半記從屬性（隨同移轉、隨同消滅、不得分離讓與），後半記不可分性；仍須以實際剩餘債權額為受償界線。 「原、息、遲、違、實；息遲違，前五年加程序。」依序記原債權、利息、遲延利息、違約金、實行費用；利息、遲延利息與短期定期違約金，限聲請強制執行前五年及執行程序中發生者。記住是「實行」不是「保全」。