申論題

( 一)沒收之意義

1.沒收，乃國家剝奪與犯罪有密切關係之特定物之所有權，強制收歸國庫之法律效果。

2.刑法修正案於105年7月1日起施行，其中增修追討沒收犯罪行為人犯罪所得之利益，以及將犯罪行為人以外之第三人列為犯罪所得追討對象，並包括海外資產。

(二)甲第一次犯行

1.甲為公益文教機構館長，卻將外國贈送之名家畫作據為己有，其主觀上有侵占意思，客觀上有侵占行為，無阻卻違法及減免責任事由，應成立刑法§336公務或業務上故意侵占既遂罪。

2.甲將該畫以250萬出賣給不知情A，隨後將其中50萬贈與不知情之情婦B，另200萬存於銀行，並獲取一年3萬之利息。依刑法§38、§38-1規定分析如下：

(1)依刑法規定，得沒收之客體為：違禁物、供犯罪所用、供犯罪預備、犯罪所得與犯罪所生之物。甲轉賣該畫所得之250萬，屬犯罪所得之物，銀行之3萬元利息，屬犯罪所得之物之孳息。

(2)甲就該贓款中之200萬及3萬元利息，依刑法§38得沒收之，其情婦所收之50萬元贈與，雖其不知情，然依同法§38-1規定，因他人違法行為而無償或以顯不相當之對價取得者，亦得沒收之。

(三)甲第二次犯行

1.甲將價值400萬之外國贈送名家畫作，再度如法炮製，應同前次成立刑法§336公務或業務上故意侵占既遂罪。

2.甲以300萬將該畫出賣不知情人士C，隨後將該贓款購買名車一部，贈與不知情之子D。

(1)該300萬，乃犯罪所得，故以該贓款購買之車輛，雖其子D不知情，依刑法§38，仍得沒收之。

(2)惟甲將價值400萬之名畫賤售300萬，該100萬價差部分，應依刑法§38-1，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。

(四)甲之犯行，前次於新法施行前(105年7月1日)，後次於新法施行時

1.依刑法§2Ⅱ，沒收、非拘束人身自由之保安處分，適用裁判時之法律。故沒收並非犯罪論，不受從舊從輕之限制。

2.甲之犯罪所得，除非合於刑法§38-1Ⅴ，以及§38-3等例外規定外，皆得沒收之。

一、刑法沒收之規定 　１　沒收系國家剝奪與犯罪有密切關係之特定物之所有權，強制收歸國庫之法律效果。 　２　立法院業於民國１０４年１２月三讀通過刑法部分條文修正草案，增修沒收專章，得追討犯罪行為人犯罪所得利益，以及將犯罪行為人以外第三人列為犯罪所得追討對象，並可一併追討其海外資產。該修正部分訂於民國１０５年７月１號起施行。 二、甲首次犯行 　１　甲為公益文教機構館長，於１０４年６月１９日代表我國接受外國贈送之價值新台幣三百萬元之名家畫作一幅後，明知自身僅代表公益文教機構代為接受贈與，卻於同年６月２１日故意侵占並取得該畫之支配權，已該當公務上或業務上之藉機侵占罪之成立要件，且無阻卻違法事由及減免責任事項，甲成立本罪。 　２　甲於同年６月２８日將該畫以２５０萬元賣給不知情人士Ａ後，將其中５０萬元送給不知情之情婦Ｂ，另將２００萬元存於銀行（一年獲息３萬元），依刑法３８條及３８條之一規定分析如下： 　（１）得沒收之客體為「違禁物、供犯罪所用、供犯罪預備、犯罪所生，以及犯罪所得之物」等，甲變賣所得之２５０萬元屬於犯罪所得之物；銀行利息則屬於所得物之孳息。 　（２）甲存放於銀行的２００萬元及其孳息，以及情婦Ｂ收取之５０萬元皆屬犯罪所得。 　　　　前者依據３８條之一第一項前段之規定予以沒收，後者依據同條文第二段第二款規定予以沒收。 　３　甲之第二次犯行： 　（１）成立公務或業務上故意侵占既遂罪，理由如前所述。 　（２）甲以犯罪所得購車贈不知情兒Ｄ部分： 　　　　１．兒Ｄ縱不知該購車款項為犯罪所得，依刑法第３８條之一第二段第二款及同條文第四項之規定，亦得沒收。 　　　　２．該畫價值４００萬元，甲僅以３００萬予以變賣，其中差值得依刑法３８之一第三段規定予以追徵。 　４　甲之犯行，前次於沒收新制施行前，後次在沒收新制施行後： 　　　依據新刑法第二條第二項規定，沒收不受從舊從輕之限制；甲之犯罪所得，除非「已實際合法發還被害人者」，以及 　　　第３８條之三影響之例外規定外，皆因依法沒收之。 　　　

有人能解釋為何第一次犯罪不算賤賣(市價300萬賣250萬)嗎?  我看很多詳解都沒寫到追徵50萬的部分。