1429.甲以行竊之目的侵入乙之住宅內，尚未著手實行竊取財物之行為，即為乙發覺。甲之行為依實務判例之見解，應依下列何罪處斷？
(A)第三百二十條之竊盜未遂罪
(B)第三百二十一條之加重竊盜未遂罪
(C)第三百０六條入侵住宅既遂罪與第三百二十條竊盜未遂罪之數罪併罰
(D)第三百０六條之入侵住宅既遂罪

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統計： A(26), B(127), C(47), D(265), E(0) #269096

詳解 (共 3 筆)

#5017403
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首先要釐清的是，按實務見解，開始搜尋、物色財務即為竊盜行為之著手。不過本題開宗明義表示行為人「尚未著手」，故不必討論。


次按最高法院94年度台上字第6989號判決：「預備行為與未遂犯之區別，以已、未著手於犯罪之實行為標準，所謂著手，即指犯人對於犯罪構成事實開始實行而言，是關於竊盜行為之著手，係以已否開始財物之搜尋為要件。如行為人僅著手於刑法第321條第1項各款所列之加重要件行為，而尚未為竊盜行為之著手者，自不得以該條竊盜罪之未遂犯論科。」

故依上述見解，加重竊盜依然以竊盜行為為要件，本案雖然侵入住宅惟「尚未著手」於竊盜行為，故不成立竊盜、亦不成立加重之加重竊盜變體。


如果還是不清楚為什麼不成立竊盜未遂，以下說明之：
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要成立未遂罪，審查階段如下
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一、前審查階段：法律有明文處罰未遂規定（第1條、第25條II前）且尚未既遂。
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二、主觀要件：實現構成要件之決意（本案亦包括不法意圖）
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三、客觀要件：須達著手
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而本案之竊盜行為因「尚未著手」而不符合（三、）故，不成立竊盜未遂。僅得論以侵入住宅既遂。
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#1358827
關鍵字：『尚未著手』
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#1338193
這題超爛的！306構成要件惟無故侵入他人住宅，題示甲為了竊取財物而侵入乙之住宅，最好會是306！而且321未遂犯罰之，別逼我罵髒話好嗎。
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私人筆記 (共 1 筆)

私人筆記#2986615
未解鎖
第306條（侵入住居罪）【告訴乃論】 ...
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