26 甲在自己之 A 地上興建 B 別墅後,將 B 別墅設定抵押權於乙,以為借款債務之擔保。下列敘述,何 者正確?
(A)基於處分一體性,僅以 B 別墅設定抵押權無效
(B)基於處分一體性,乙之抵押權效力及於 A 地
(C)乙實行抵押權拍賣 B 別墅時,法院得將 B 別墅與 A 地併付拍賣;但乙對 A 地之價金,無優先受償之權
(D)乙實行抵押權拍賣 B 別墅時,視為已有地上權之設定
統計: A(2), B(16), C(144), D(247), E(0) #1385922
詳解 (共 7 筆)
依照下列體系表進行判斷即可得知,本題與併附拍賣無關,因為建築物在抵押權設定「前」存在,直接對應到法定地上權(876)
「併附拍賣與法定地上權適用關係」
一、建築物在抵押權設定後存在→併附拍賣(四種情形)
(一)抵押權僅設定於土地+抵押人建屋=877條1項 併附拍賣
(二)抵押權僅設定於土地+第三人於土地上建屋=866條2項、3項除去權利+877條2項準用1項併附拍賣
(三)抵押權設定於建物+增建部分具獨立性=862條3項但書準用877條1項 併附拍賣該增建部分
(四)抵押權設定於建物+建物座落土地之必要權利=877-1 併附拍賣該權利
二、建物在抵押權設定前存在=法定地上權(876)
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「建物增建與抵押權效力擴張」
一、增建部分不具獨立性:抵押權擴張(862條3項本文)
二、增建部分具獨立性
(一)增建物為從物:
1.從物於抵押權設定後方存在
(1)實務:為貫徹68條立法意旨,從物不論為抵押權設定前後存在,均受抵押權效力所及;且擴張抵押權可促進抵押物經濟利用。
(2)王澤鑑:折衷說,原則上為抵押權效力所及,惟如影響一般債權人權利時則不受抵押權效力所及,至多可併附拍賣。
(3)否定說:設定後存在並非抵押權人預期擔保範圍,故不受效力所及。
2.從物於抵押權設定前存在:受抵押權效力所及
(二)增建部分非從物:非抵押權效力所及,但仍得併附拍賣。
備註1:所謂獨立性指構造上獨立性與使用上獨立性,缺一不可。
備註2:從物是指,非主物成分、常助主物效用,同屬於一人所有且不具備交易上特別習慣(68條)
設定抵押權在房屋上的話,若要併付拍賣,是拍賣使房屋得以合法座落於土地上之「權利」並不是土地喔!
C 無優先受償錯?