訴願法第82條與實務見解

1. 訴願法第82條第2項：
   受理訴願機關未為決定前，應作為之機關已為行政處分者，受理訴願機關應認訴願為無理由，以決定駁回之。

2. 最高行政法院101年度2月份庭長法官聯席會議決議：

   • 「應作為之機關已為行政處分」僅指對訴願人有利之處分。
   • 如應作為之機關作成之行政處分為全部或部分不利於訴願人，訴願機關應續行訴願程序，並對該處分進行實體審查。
   • 訴願機關若逕依訴願法第82條第2項規定駁回訴願，並非適法。

題目分析

甲因主管機關怠為處分提起訴願，屬訴願法第2條第1項所規範的情形。主管機關於訴願程序進行中作出否准處分（不利於甲），應如何處理：

1. 否准處分不屬「全部有利於訴願人」之情形：
   依聯席會議決議，應續行訴願程序，針對該否准處分進行實體審查，不能逕依第82條第2項駁回訴願。

2. 怠為處分與否准處分的關聯性：
   雖然否准處分改變了原訴願標的（怠為處分），但為避免程序重複與訴訟經濟的考量，無須要求訴願人另行提起訴願。

訴願法第 82 條 (命應作為之機關速為一定之處分)

I.對於依第二條第一項提起之訴願，受理訴願機關認為有理由者，應指定相當期間，命應作為之機關速為一定之處分。 

II.受理訴願機關未為前項決定前，應作為之機關已為行政處分者，受理訴願機關應認訴願為無理由，以決定駁回之。

最高行政法院 101 年度 2 月份庭長法官聯席會議
(訴願法第82條第2項之「應作為之機關已為行政處分」，係指有利於訴願人之處分) 

法律問題：

訴願人依訴願法第 2  條規定提起訴願，受理訴願機關未為決定前，應作為之機關已作成行政處分，而訴願人仍不服時，受理訴願機關逕依訴願法第 82 條第 2  項規定駁回訴願，是否適法？

決　　議：

自程序之保障及訴訟經濟之觀點，訴願法第 82 條第 2  項所謂「應作為之機關已為行政處分」，係指有利於訴願人之處分而言，至全部或部分拒絕當事人申請之處分，應不包括在內。故於訴願決定作成前，應作為之處分機關已作成之行政處分非全部有利於訴願人時，無須要求訴願人對於該處分重為訴願，訴願機關應續行訴願程序，對嗣後所為之行政處分併為實體審查，如逕依訴願法第82條第2 項規定駁回，並非適法。