61 下列何者非民事習慣之適用要件?
(A)確實存在之慣行
(B)必須通行全國
(C)須為法律所未規定之事項
(D)須不背於公共秩序或善良風俗
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統計: A(14), B(357), C(53), D(9), E(0) #184038
統計: A(14), B(357), C(53), D(9), E(0) #184038
詳解 (共 2 筆)
#1090632
通行地方也可以
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#7667577
正確答案(題目問何者非適用要件)請毫不猶豫、大筆一揮劃下 (B) 必須通行全國。
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民法法源解析
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核心法源(民法第 1 條、第 2 條):
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民法第 1 條:「民事,法律所未規定者,依習慣;無習慣者,依法理。」
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民法第 2 條:「民事所適用之習慣,以不背於公共秩序或善良風俗者為限。」
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大絕招(習慣容許因地制宜):
根據我國最高法院的長期實務見解,民法上的「習慣」要能成為法官判決的依據,必須具備四大要件:-
(A) 確實存在之慣行:社會上一般人對這件事長久以來都有反覆實行的事實(主觀上也有法律確認的確信)。
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(C) 須為法律所未規定之事項:習慣只有「補充法律不足」的地位。如果法律已經有明文規定,就必須「依法不依習慣」(除非法律另外有規定,如民法 §68 等特別情況)。
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(D) 須不背於公序良俗:這是最基本的法律紅線,如果是惡習(例如強索保護費、販賣人口的惡習),不論存在多久、大家怎麼遵守,一律無效。
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為什麼 (B) 錯? 習慣「不以通行全國為必要」!只要在特定地區(如某特定村落、某特定山區)或特定行業別(如某種傳統南北貨商人間)大家有共同遵守的慣行,法官審理該地區或該行業的糾紛時,就可以拿來適用。如果硬性規定要通行全國,那就直接變成成文法或背離習慣的本質了。
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選項快速超渡(除錯分析)
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(A) 確實存在之慣行、(C) 須為法律所未規定之事項、(D) 須不背於公共秩序或善良風俗:通通都是民法上習慣適用的金科玉律,缺一不可。
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「習慣與法源」是民法總則的開宗明義第一章。既然把習慣法的要件拿下來了,千萬不要忘記考題極常出現的連動陷阱:「習慣法是法源之一,但『學說』與『外國法』在台灣原則上『不是』直接法源」!
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