申論題

(一)乙之行為

1.乙進入B宅竊得現金之行為，成立刑法§321加重竊盜罪

(1)乙主觀上有侵入B宅竊盜之故意，客觀上有侵入竊盜之行為，且已竊盜得手現金5000元。乙之行為與結果間，具有明顯之因果關係，且其行為已創造並實現法所不允許之風險。雖其誤B宅為A宅，惟應屬等價客體錯誤，不影響其故意之成立。

(2)乙無阻卻違法與阻卻罪責事由，本罪成立。

2.乙對丙之行為，成立刑法§222加重強制性交之未遂犯

(1)乙侵入住宅後，臨時起意欲侵犯丙，其主觀上有強制性交之故意，客觀上有強制性交之行為，且已達著手階段。雖因丙及時呼救未能得逞，仍應成立未遂犯。

(2)乙無阻卻違法與阻卻罪責事由，本罪成立。

3.縱據上開論述，乙基於數犯意，而為數違法行為，侵害不同之法益，該當數罪，應數罪併罰。

(二)甲之行為

1.甲唆使乙竊盜之行為，成立故意加重竊盜罪之教唆犯

(1)主觀上甲有教唆乙竊盜且欲其既遂之故意，客觀上乙誤B宅為A宅之行為，學說上有客體錯誤與打擊錯誤之不同說法，依實務通說，應認以客體錯誤說為適當，故乙之錯誤，不影響甲之教唆行為，甲仍該當故意加重竊盜罪之教唆犯。

(2)甲無阻卻違法及減免責任事由，故成立本罪。

2.乙對丙強制性交部分，非甲教唆範圍，亦非甲所得預見，基於共犯從屬性原則，對乙之此行為，甲不負責任。