申論題

(一)甲偷竊丙手機的行為成立刑法320條竊盜罪：

1.客觀上，甲破壞他人手機持有而建立自己的持有。

2.惟主觀上甲是否有要偷竊丙手機之故意 ?

(1)案刑法第13條規定，行為人對於構成要件之事實，明知且有意使其發生者，為故意。從而，故意之成立，是指行為人主觀上之認識與所有客觀構成要件要一致，並預期發生。

(2)依題示，行為人所認識到的行為客體為手機，且有偷竊之意圖。只是偷甲主觀認識到以為是偷竊到乙的手機但實際上是偷竊到丙的手機，學說上稱此種目的客體的錯誤為等價客體錯誤，採法定符合說，不阻卻故意。

3.甲沒有任何阻卻違法事由具罪責，成立本罪。

(二)甲避免追捕攻擊行為成立刑法329條準強盜罪：

1.刑法第329條規定，竊盜或搶奪，因防護贓物、脫免逮捕或湮滅罪證，而當場施以強暴脅迫者，以強盜論。

2.大法官釋字603號解釋，準強盜罪之成立，必須要先有竊盜或搶奪之成立，且具有時空緊密之關聯性而當場施以強暴脅迫方式，使人難以抗拒之程度，惟虛張聲勢或短暫碰撞並非難以抗拒。

3.依題示，客觀上甲偷竊丙手機，為了避免丙追捕，而施以強暴方式攻擊丙腹部而導致丙腹痛難以追捕，主觀上甲也有故意。

4.甲沒有任何阻卻違法事由具罪責，成立本罪。

(三)競合

甲偷竊行為和傷害行為屬於另起犯意，應依照刑法第50條數罪併罰。

本題除了傳統準強盜罪的考點外，前面要先敘明誤認丙的手機一節，是否會影響竊盜罪之故意認定。