申論題

(一)乙似成立竊盜罪
1.依據我國刑法(下稱本法)第320條規定，意圖為自己或第三人不法之所有，而竊取他人之動產者，為竊盜罪。
2.乙意圖為自己或第三人不法之所有，主觀上為故意，客觀上有偷竊化妝品行為，其構成要件該當，且無阻卻違法事由，惟依本法第18條規定，乙未滿十四歲，不罰；爰乙不成立犯罪。
(二)甲似為教唆犯
1.依據本法第29條規定，教唆他人使之實行犯罪行為者，為教唆犯；成立要件如下：
(1)須有教唆他人犯罪之故意：教唆犯認識其行為足以使原無犯意之人萌生犯意，不以直接故意為限，尚包括未必故意在內。
(2)須有教唆犯罪之行為。
(3)須對原無犯意之人為之：否則，如他人犯意已決，行為人參與謀意或堅定其犯意，則屬共同正犯或幫助犯，而非教唆犯。
(4)須對特定人教唆特定犯罪：教唆行為對象不以一人為限，對數人為之亦可，然須「特定或得以特定之數人」始可；又教唆行為之內容不可能為「不特定罪」，否則無從罰之(教唆犯之處罰，依其所教唆之罪處罰之)。
(5)須被教唆人有責任能力：如否，則認教唆者對被教唆者具有支配力，係間接正犯。
2.綜上，有關甲利誘並慫恿年僅12歲之乙行竊一節，甲明顯符合上開大部分要件，惟乙係無責任能力人且年幼無知而受利用，應認甲實行竊盜行為，將乙當作自己犯罪之工具使用，以遂行自己之故意犯行，為竊盜罪之間接正犯。