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刑法與刑事訴訟法(大意)
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109年 - 109-2 司法官特種考試、專技高考_三等、律師_司法官、各類科:刑法與刑事訴訟法#92018
> 申論題
題組內容
二、甲妻乙夫感情不睦,甲涉嫌於婚姻存續期間,以一行為觸犯行使偽造私 文書罪(刑法第 210 條、第 216 條)及業務侵占罪(刑法第 336 條第 2 項),致乙受有財產上之損害。經查以上兩罪具有裁判上一罪之關係。
⑴設若甲、乙離婚後,乙在告訴期間內以被害人地位先向管轄地檢署告 訴甲行使偽造私文書犯行;案經檢察官開始偵查後、偵查終結前,乙 又委任律師 B 為自訴代理人,向管轄法院就甲業務侵占罪名,以被害 人地位提起自訴。甲委任之辯護律師 A 抗辯:乙之自訴違反多項法律 之規定及相關實務見解。試問 A 上述之抗辯有無理由?(35分)
相關申論題
一、甲花錢僱用職業打手乙痛扁 A 一頓,促使 A 儘快償還積欠甲多時的百 萬逾期債務。為達此一目的,甲交付乙有關 A 的生活相片,以便乙查驗。 乙探聽 A 的作息時間後,埋伏在 A 住處附近,誤將外貌與衣著類似 A 的 B 當作 A,遂不顧 B 的澄清,持短棍痛毆 B,致 B 右手臂完全骨折而 無法施力。乙警告 B 必須在十日內償還欠甲的債務,否則下次將會打得 更兇。放話後,乙瞥見 B 戴有名貴手錶,趁 B 尚處於恐懼而不敢抗拒的 狀態,平靜地取下該錶,以圖轉贈朋友作為生日禮物。事後,B 經治療 始接回斷骨,右臂仍如過往能舉動施力,B 向警方對乙提出告訴,使檢 察官以重傷、強盜與勒索等罪名起訴乙。於是,外貌、身材與乙相似的 丙,受到乙的指使,向警方承認自己才是犯案人,並先後於對乙所開啟 之偵查及審理程序中,兩次以證人身分表明為自己犯案,並加以具結。 試問甲、乙、丙三人應如何論罪?(答題除引用相關學說或實務見解外, 應就本案之論斷附具個人見解)(100 分)
#377123
⑵設若行使偽造私文書部分經該管檢察官將案件移送自訴法院,一併審 理,乙委任之 B 律師於其自訴狀及補充書狀內,記載甲如何行使偽造 私文書及業務侵占之犯罪過程。審判中,乙未到庭,B 律師遂代乙以 言詞陳述案發事實之經過,甲及其辯護律師 A 則要求法院應傳喚乙親 自到庭具結並接受對質、詰問,否則其自訴狀所述及 B 當庭代為陳述 之內容,皆違法不得採為裁判之基礎。審判長依現行自訴規定駁回甲 及 A 之請求。但審判長仍予甲、A 反駁及辯論之機會,隨後法院採納 自訴狀所述及 B 律師代乙關於案發經過之當庭陳述,判處甲以一行為 觸犯行使偽造私文書罪及業務侵占罪。試問本案踐行之程序是否合 法?(30分)
#377125
⑶設若第一審審理期間,A 律師提出甲於行為時有嚴重思覺失調之精神 疾病抗辯,認為至少構成減輕其刑的限制責任能力(刑法第 19 條)。 為證明此點,A 聲請法院傳喚丙精神科醫師出庭,丙醫師於甲、乙婚 姻存續期間(含案發行為時)曾長期治療甲之精神疾病。乙委任之 B 律師則於丙到庭陳述前即主張:丙與乙有過節,乙曾至丙診所當眾指 摘丙只愛錢又誤診,足認丙若於本案執行「鑑定人」職務有偏頗之虞, 有相當於法官之迴避事由,因此請求依法拒卻鑑定人丙。試問丙醫師 於本案是否可為證據?B 之拒卻主張合不合法?(35 分)
#377126
(四)承(二),檢察官偵查後認丙前往收取被害人丁之款項構成詐欺取財未遂 罪嫌及一般洗錢未遂罪嫌而依法提起公訴,嗣後被害人己報案稱丙前 亦有向其收取詐欺款項,則對於此部分事實,檢察官該如何處理較為 妥適?(25 分)
#561125
(三)員警戊因急於追查丙之上手,於當日日沒後之夜間 11 點,未詢問丙是 否同意即製作丙之警詢筆錄,丙於該次警詢筆錄承認其為詐欺集團車手,確有向被害人收取詐欺款項,惟於偵查中隨即翻供,並表示製作筆錄當時係因誤會配合警方即可趕快回家,則丙該次警詢筆錄是否有證據能力?承上,丙於該次筆錄交代其上手為乙,乙因而遭查獲,乙之辯護人於審判中爭執丙之警詢筆錄並無證據能力,是否於法有據? (25 分)
#561124
(二)承上,倘員警戊發現丙之自用小客車內有現金 100 萬元,經詢問丙該 100 萬元之來源為何,丙告知為 1 小時前經集團指示向被害人己所收 取之款項,若丙不同意,該 100 萬元員警戊是否可以扣押,原因及法 律依據為何?(25 分)
#561123
(一)丙遭逮捕時,因隨身包包內有偽造之公文書及工作證,員警戊是否得 將此等物品予以扣押,原因及法律依據為何?另經員警戊當場詢問丙 係如何前來此處,丙告知係自行開車前來,員警戊遂前往丙停放於 100 公尺處外之自用小客車上進行搜索,則員警戊對該自用小客車之搜索 是否合法?(25 分)
#561122
二、甲誤以為乙出國旅遊,便攜帶螺絲起子撬開門鎖潛入乙宅,遍尋屋內僅 找到數張百元紙鈔和零錢,將搜括的少許財物放入背包正要離開現場 時,驚見乙開門入內,乙見屋內有竊賊,呆住不知如何反應,甲見狀便 取出螺絲起子逼迫乙交出貴重財物,不敢反抗的乙便打開保險箱交出珠 寶首飾,甲攜帶財物揚長而去。翌日,甲於網路上覓得買家丙,對丙謊 稱自己因週轉不靈亟需現金,丙其實看出該批珠寶為盜贓物,打算黑吃 黑,便約定見面交貨。銀貨兩訖後,甲始發現丙所交付的現金均屬偽鈔。 刑法上應如何評價上開事實?(50 分)
#561121
一、因毒品案遭通緝的甲四處逃亡,以打黑工維生。某日於郊外施工,搬移 道路上的人孔蓋卻忘記放置警示裝置。乙駕駛機車行經該地,由於沒有 任何警示裝置,乙直接撞上放置於路邊的人孔蓋,摔倒時頭部著地陷入 昏迷。甲聽到聲響從下水道爬上來察看,見昏迷的乙頭部受到嚴重外傷, 有即刻送醫救援的必要,但擔心自己會被警方逮捕,又見附近並無其他 人車,儘管也認識到該區人煙稀少,乙倒臥路邊很難會被發現,甚至有 被後車輾斃的可能,還是不做任何處理,僅將人孔蓋蓋回便逃離現場。 所幸不到 1 小時便有路人經過,將乙送醫撿回一命。刑法上應如何評價 甲的行為?(50 分)
#561120
三、甲居住於新北市, 114 年 8 月 1 日在宜蘭縣投宿旅館時,被警方臨檢查 獲施用第二級毒品而移送法辦。隨後臺北地方檢察署檢察官於 114 年 11 月 15 日,向臺北地方法院起訴甲涉犯施用第二級毒品罪。臺北地方法院 審理時,發現甲涉犯施用第二級毒品罪之同一案件,早在 114 年 10 月 15 日就被宜蘭地方檢察署檢察官起訴,現正在宜蘭地方法院審理中。臺 北地方法院遂以刑事訴訟法第 303 條第 7 款規定「依第八條之規定不得 為審判」者為理由,就甲之案件諭知不受理之判決。臺北地方法院之不 受理判決是否合法?(35 分)
#559927
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