申論題

(一)甲為加重竊盜罪之正犯
1.依據我國刑法(下稱本法)第306條規定，無故侵入他人住宅、建築物之侵入住居罪；甲無阻卻違法或罪責(暫認本案行為人皆14歲以上)事由，成立本罪。
2.依據本法第320條規定，意圖為自己或第三人不法之所有，而竊取他人之動產者，為竊盜罪；甲無阻卻違法或罪責事由，成立本罪。
3.依據本法第321條規定，侵入住宅或有人居住之建築物之加重竊盜罪；有關甲於夜間潛入某公寓樓梯間竊取機車乙節，本法經修正無論日夜侵入皆屬加重竊盜罪範疇，公寓樓梯間屬前揭法條所稱「建築物」，且甲無阻卻違法或罪責事由，成立本罪。
4.綜上，甲同時犯竊盜罪及加重竊盜罪屬法條競合，從一重處，成立加重竊盜罪，又本竊盜屬一行為，其加重竊盜罪與侵入住居罪產生想像競合，從一重處，仍以加重竊盜罪論。
(二)乙為加重竊盜罪之共同正犯
1.乙無直接行竊僅把風之行為，似為從犯，惟依本法第28條規定，二人以上共同實行犯罪之行為者，皆為正犯；所謂共同實行，實務上認定需具備以下要見件：
(1)犯意之聯絡：共犯相互間要有一同犯罪的意思及決意。
(2)行為之分擔：共犯間就犯罪的行為須一同實施或分工合作。
2.參照３０年上字１７８１號判例，刑法上之從犯，係指僅以幫助之意思，對於正犯資以助力，而未參與實施犯罪構成要件之行為者而言，如就構成犯罪事實之一部，已參與實施，即屬共同正犯。
3.依２５年上字２２５３號判例，凡以自己犯罪之意思而參與犯罪，無論其所參與者是否犯罪構成要件之行為，皆為正犯，其以幫助他人犯罪之意思而參與犯罪，其所參與者，苟係犯罪構成要件之行為，亦為正犯，必以幫助他人犯罪之意思而參與犯罪，其所參與者又為犯罪構成要件以外之行為，始為從犯。
4.綜上所述，本竊案乙之把風行為除具犯意之聯絡及行為之分擔外，亦為本竊案之構成要件(為自己或第三人不法所有之意圖)，應屬竊盜罪之共同正犯。
(二)丙為加重竊盜罪之共同正犯
1.如前２５年上字２２５３號判例所述，凡以自己犯罪之意思而參與犯罪，無論其所參與者是否犯罪構成要件之行為，皆為正犯。
2.次查釋字第109號揭示，以自己共同犯罪之意思，參與實施犯罪構成要件以外之行為，或以自己共同犯罪之意思，事先同謀，而由其中一部分人實施犯罪之行為者，均為共同正犯。
3.綜上，丙無親赴現場行竊或把風，惟具與甲、乙共同犯罪之意思，雖參與竊盜罪構成要件以外之行為，參前述判例及釋字，仍屬加重竊盜罪之共同正犯。