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24 甲與乙係兄弟，已成年分家未同住。甲因缺錢花用，未經乙同意，即將乙先前借給甲暫時使用之
機車 1 台，賣給中古機車行，得款新臺幣 5,000 元後，自行花用完畢。下列敘述何者正確？
(A)甲構成竊盜罪
(B)甲所為犯罪因其與乙係兄弟，得免除其刑
(C)甲所為犯罪因其與乙係兄弟，須告訴乃論
(D)甲不構成犯罪，只需賠償乙新臺幣 5,000 元
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統計： A(660), B(220), C(3378), D(276), E(0) #3143299
統計： A(660), B(220), C(3378), D(276), E(0) #3143299
詳解 (共 7 筆)
Nobi-Hsiung
#5912323
24 甲與乙係兄弟，已成年分家未同住。甲因缺錢花用，未經乙同意，即將乙先前借給甲暫時使用之 機車 1 台，賣給中古機車行，得款新臺幣 5,000 元後，自行花用完畢。下列敘述何者正確？
(A) 甲構成竊盜罪。→╳
(B) 甲所為犯罪因其與乙係兄弟，得免除其刑 。→╳
(C) 甲所為犯罪因其與乙係兄弟，須告訴乃論 。→○
(D) 甲不構成犯罪，只需賠償乙新臺幣 5,000 元。→╳
擬答：
甲乙二人為旁系血親二親等，屬於其他五親等內血親，故「需告訴乃論」，此乃相對告訴乃論之罪。
(D) 甲不構成犯罪，只需賠償乙新臺幣 5,000 元。→╳
甲的行為成立刑法第338條準用刑法第324條+刑法第335條之親屬間侵占罪，並非不構成犯罪。
另損失部分，尚有民法之侵權行為、不當得利、無因管理等法律關係可以當成請求權基礎，而可以請求填補一台機車之損失，並非單單新台幣5000元之部分（此部分涉及民事法律關係，略過不論）
擬答：
甲與乙係兄弟，已成年分家未同住。甲因缺錢花用，未經乙同意，即將乙先前借給甲暫時使用（占有使用之法律關係-持有）之 機車 1 台，賣給中古機車行，得款新臺幣 5,000 元後，自行花用完畢。下列敘述何者正確？
(A) 甲構成竊盜罪。→╳
甲的行為最後破壞乙的所有權、持有支配關係，且財產犯罪之個別財產犯罪之基礎型態為「竊盜罪」
惟，甲與乙先有一個使用借貸關係存在，讓甲可以持有該機車，刑法第335條：意圖為自己或第三人不法之所有，而侵占自己持有他人之物者，乃易持有為所有，破壞乙的所有支配關係，同時成立刑法第320條第1項之竊盜罪、刑法第335條第1項之侵占罪，兩罪為同一行為侵害同一法益，有法條競合之特別關係，最後成例行法第335條之侵占罪
甲的行為最後破壞乙的所有權、持有支配關係，且財產犯罪之個別財產犯罪之基礎型態為「竊盜罪」
惟，甲與乙先有一個使用借貸關係存在，讓甲可以持有該機車，刑法第335條：意圖為自己或第三人不法之所有，而侵占自己持有他人之物者，乃易持有為所有，破壞乙的所有支配關係，同時成立刑法第320條第1項之竊盜罪、刑法第335條第1項之侵占罪，兩罪為同一行為侵害同一法益，有法條競合之特別關係，最後成例行法第335條之侵占罪
(B) 甲所為犯罪因其與乙係兄弟，得免除其刑 。→╳
刑法第338條準用刑法第324條第1項：於直系血親、配偶或同財共居親屬之間，犯本章之罪者，得免除其刑。
甲與乙為兄弟，為旁系血親二親等之關係，非屬直系血親，且題意中表示甲、乙二人成年分家未同住，可知非同財共居親屬關係
故不符合刑法第324條第1項之特別身分關係，而得免除其刑。
刑法第338條準用刑法第324條第1項：於直系血親、配偶或同財共居親屬之間，犯本章之罪者，得免除其刑。
甲與乙為兄弟，為旁系血親二親等之關係，非屬直系血親，且題意中表示甲、乙二人成年分家未同住，可知非同財共居親屬關係
故不符合刑法第324條第1項之特別身分關係，而得免除其刑。
(C) 甲所為犯罪因其與乙係兄弟，須告訴乃論 。→○
刑法第338條準用刑法第324條第2項：前項親屬或「其他五親等內血親」或三親等內姻親之間，犯本章之罪者，須告訴乃論。
刑法第338條準用刑法第324條第2項：前項親屬或「其他五親等內血親」或三親等內姻親之間，犯本章之罪者，須告訴乃論。
甲乙二人為旁系血親二親等，屬於其他五親等內血親，故「需告訴乃論」，此乃相對告訴乃論之罪。
(D) 甲不構成犯罪，只需賠償乙新臺幣 5,000 元。→╳
甲的行為成立刑法第338條準用刑法第324條+刑法第335條之親屬間侵占罪，並非不構成犯罪。
另損失部分，尚有民法之侵權行為、不當得利、無因管理等法律關係可以當成請求權基礎，而可以請求填補一台機車之損失，並非單單新台幣5000元之部分（此部分涉及民事法律關係，略過不論）
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ido
#6129550
爭點： 上述為竊盜或侵占
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實務上認為，侵占罪是原本自己就持有他人之物，而為不法之所有；竊盜則是要以竊取得他人之物使得成立
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簡單來說，自己原本就持有他人之物而為不法之所有，論侵占
而竊盜的持有，一定要是用竊盜之行為而來的
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