38就未踐行法定先行程序而提起之訴願，受理訴願機關應為如何之處理？
(A)應通知訴願人補正踐行先行程序
(B)應為訴願不合法之不受理決定
(C)應裁定停止訴願程序並移送先行程序
(D)應為訴願無理由之駁回決定

最佳解看不懂啦，什麼書期18

這是我個人的解釋
(A)應該是錯在「補正」，今年的考題考很多這種細微的文字錯誤，補正只有法條規定的像是陳述意見，記明理由之類的那條。

(C)裁定停止訴願程序.......還移送??
這完全不合理啊。所有的法條裡，唯一能夠強行打斷程序進行的只有法院，行政機關就只能照章行事而已，頂多就是只能移送找錯訴願機關的訴願案子而已。

(D)無理由駁回，恩....這還需要解釋嗎，你前面的事情都沒有做好了卻可以直接跳級到我這裡，我還可以給你無理由駁回，給你打行政訴訟的機會??

這個題目就是故意融合一堆法條的內容，然後把它變成一個新的選項，讓你有「奇怪...這個我好像有看過」，然後潛意識的選出你認為正確的答案，就算之後再回頭看你有看不出來有錯，因為你已經認定它是對的了

［區別］

1. 未踐行訴願先行程序→直接為不受理決定

      vs

2. 訴願書不合法定程式

    情形可補正者→應先通知補正(20日內)

    情形不能補正者 or 經通知補正逾期不補正者→不受理決定

我的思考脈絡：

A選項，「補正」概念，係指行政處分形式瑕疵之治療。依題目而言，根本不會牽涉

              到補正之範疇。故正確的敘述為「受理訴願機關應以未踐行法定先行程序之

              理由，對該訴願申請作成不受理之決定」。因為「提出訴願」這一行為，並

              非行政處分。             

C選項，「裁定」一詞，屬於司法範疇；故不可能出現在訴願法〈行政範疇〉。 
D選項，訴願駁回之決定，須經訴願審查委員會成員之討論；若法定訴願先行程序未

              完成，受裡訴願機關根本不會受理該訴願請求。

我覺得關鍵是「訴願先行程序」，而非進入訴願後考量先程序後實體審查

例如：我對稅捐機關處分不服

           事件流程應是  1.稅捐機關有處分，

                                   2.訴願先行程序-稅法上面的「複查程序」

                                    =我要走複查程序

                                 3.提訴願

                                 4.訴願機關先程序審查

                                 5.訴願機關後實體審查

          結果我沒走流程2.，直接走流程3，訴願機關當然不鳥你，給你不受理，因為目前不是訴願機關該處理的

          (A)訴願機關給你補正→NO...補正前提是在訴願機關程序管轄內(流程4.)，

                                                         現在案件管轄權還在別機關的複查程序(流程2.)

          (B)訴願機關給你不受理→YES...告訴你走錯地方

          (C)訴願機關裁定停止程序並移送先行→NO...裁定是「法院」做成  

          (D)訴願機關為無理由駁回→NO...無理由駁回是訴願機關做實體審查(流程5.)，

                                                                你流程2都還沒做..訴願機關怎麼可能為了你來增加不屬於自己工作                                              

邏輯是

"訴願機關"不是"行政處分的機關"
不同的機關 所以"訴願機關"不能幫 (沒有權限)"原行政處分機關" 補正 (A)

(C)選項前面很多人提到了司法才能裁定所以我提另外一點

類似於(A)的概念 "法定先行程序" 還不是"訴願程序" 不是同一層的無法移送

如果是在訴願程序中搞錯管轄 因為是在同一程序的階段所以還可以移送

而駁回是"實體的" 未踐行先行程序是程序事項 所以不能駁回 只能不受理(D)

有了邏輯再去看法條比較好記憶

程序不合法，有些是事後可補正，但未踐行法定先行程序不在事後可補正的事項，故受理訴願機關應為不受理決定

行政程序法 第114條 　　違反程序或方式規定之行政處分，除依第一百十一條規定而無效者外，因下列情形而補正：

　　一、須經申請始得作成之行政處分，當事人已於事後提出者。
　　二、必須記明之理由已於事後記明者。
　　三、應給予當事人陳述意見之機會已於事後給予者。
　　四、應參與行政處分作成之委員會已於事後作成決議者。
　　五、應參與行政處分作成之其他機關已於事後參與者。