39 員警未經有同意權人之同意，亦無急迫情形，持搜索票於夜間搜索有人住居之住宅，該搜索所得之證據，有無證據能力？
(A)絕對排除該證據之證據能力，因違反夜間不得搜索之禁止規定
(B)仍有證據能力，因員警已持有搜索票，自屬合法搜索
(C)應審酌人權保障及公共利益之均衡維護，以決定有無證據能力
(D)絕對排除該證據之證據能力，因未經有同意權人之同意，亦無急迫情形，不符夜間例外搜索之要件

速解：這種能不能當證據的，只要記得，違法取得(夜間搜索、誘導訊問、陷害教唆...)，經審酌，得有證據能力，除非明顯逼供。


除法律另有規定外，實施刑事訴訟程序之公務員因違背法定程序取得之證據，其有無證據能力之認定，應審酌人權保障及公共利益之均衡維護。

絕對排除證據能力僅有下面這幾種：
被告之自白，非出於強暴、脅迫、利誘、詐欺、疲勞訊問、違法羈押或其他不正之方法，且與事實相符者，得為證據。
  

立法立有採取絕對排除如非法取得被告 之非任意性自白，以及原則絕對排除例外允許 如違反法定訊問期間之效果。至於違反法定程 序取得之「非供述證據」，原則上依照刑事訴訟 法第一百五十八條之四規定採取相對排除。

一、絕對排除規定 包含

（1） 第一百條之一第二項規定被告 或犯罪嫌疑人陳述與錄音或錄影內容不符之訊 （詢）問筆錄

（2） 第一百五十六條第一項規 定以不正訊問方法所取得之非任意性自白

（3） 第一百五十八條之三規定證人、鑑定人未依法 具結之證言或鑑定意見等。

二、原則絕對排除例外可以允許 包含

（1）第一百五十八條之二第一項規定 於法定遲延移送障礙期間進行訊問而取得被告 或犯罪嫌疑人之自白或其他不利陳述

（2）第 一百五十八條之二第一項規定司法警察（官） 於夜間詢問犯罪嫌疑人而取得犯罪嫌疑人之自白或其他不利陳述

（3）第一百五十八條之二 第二項規定檢察事務官、司法警察（官）詢問 被告或犯罪嫌疑人，未告知緘默權或辯護權而 取得其自白或不利陳述等。

三、相對排除規定 包含

（1）第四百十六條第二項規定撤銷審 判長、受命法官、受託法官或檢察官所為搜索 或扣押處分所取得之證物

（2）第一百三十一 條第四項規定檢察官、檢察事務官、司法警察 （官）實施逕行搜索或緊急搜索後，未陳報該 管法院或經法院撤銷所取得之證物

（3）第一 百五十八條之四規定一般概括性證據排除等。

39   員警未經有同意權人之同意，亦無急迫情形，

持搜索票於夜間搜索有人住居之住宅，該搜索所得之證據，有無證據能力？    

(A) 絕對排除該證據之證據能力，因違反夜間不得搜索之禁止規定

(B) 仍有證據能力，因員警已持有搜索票，自屬合法搜索

(C) 應審酌人權保障及公共利益之均衡維護，以決定有無證據能力

(D) 絕對排除該證據之證據能力，因未經有同意權人之同意，亦無急迫情形，不符夜間例外搜索之要件

初等/五等/佐級◆法學大意 - 110年 - 110 地方政府特種考試_五等_一般行政、一般民政、戶政、勞工行政、人事行政、經建行政：法學大意#104724

答案：C

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刑事訴訟法    第 158-4 條

除法律另有規定外，實施刑事訴訟程序之公務員因違背法定程序取得之證據，其有無證據能力之認定，應審酌人權保障及公共利益之均衡維護。