39 關於實施刑事訴訟程序之公務員因違背法定程序取得之證據，下列敘述，何者正確？
(A)一律不能作為證據
(B)視案情輕重決定可否作為證據
(C)除法律另有規定外，其有無證據能力之認定，應由法院審酌人權保障及公共利益之均衡維護，以決定之
(D)一律可以作為證據

取證過程有瑕疵時，依照是否必須一定排除，認為沒有作為證據的資格，或者有權衡的空間，可以分為相對與絕對排除

1.證據的相對排除:

若國家違法取證，我國原則上採相對排除，必須依刑事訴訟法第158條之4[2]，權衡後才認定是否排除該違法證據[3]，但有些違法證據於符合法條規定時例外不排除，例如在禁止訊問期間[4]或夜間[5]訊問、未告知受拘捕人得保持緘默及選任辯護人[6]。
補充：權衡之後決定不排除而有證據能力，仍然必須符合證據調查的規定（如人證經詰問[7]、物證經提示辨認[8]），否則亦不得使用。

#刑訴158-4

除法律另有規定外，實施刑事訴訟程序之公務員因違背法定程序取得之證
據，其有無證據能力之認定，應審酌人權保障及公共利益之均衡維護

2.證據的絕對排除:

例外於法律另有規定時，採絕對排除，指一旦違反該規定而取得的證據，就必須排除不能進入刑事訴訟程序，例如刑事訴訟法第156條第1項[9]，被告的自白不具任意性時，沒有證據能力

#刑訴156

被告之自白，非出於強暴、脅迫、利誘、詐欺、疲勞訊問、違法羈押或其
他不正之方法，且與事實相符者，得為證據。
被告或共犯之自白，不得作為有罪判決之唯一證據，仍應調查其他必要之
證據，以察其是否與事實相符。
被告陳述其自白係出於不正之方法者，應先於其他事證而為調查。該自白
如係經檢察官提出者，法院應命檢察官就自白之出於自由意志，指出證明
之方法。
被告未經自白，又無證據，不得僅因其拒絕陳述或保持緘默，而推斷其罪
行。

選擇題小技巧參考(非絕對全面適用)：選項中有『無論』『一律』『僅』強烈肯定或否定的文字，通常可列入選擇題錯誤的選項參考(僅參考，非絕對全面適用) →法律常有但書，所以法律很少有絕對、一律的情形

O(C)除法律另有規定外，其有無證據能力之認定，應由法院審酌人權保障及 公共利益之均衡維護，以決定之

第158條之4（證據排除法則）＊立法理由

　　除法律另有規定外，實施刑事訴訟程序之公務員因違背法定程序取得之證據，其有無證據能力之認定，應審酌人權保障及公共利益之均衡維護

關於實施刑事訴訟程序之公務員因違背法定程序取得之證據，下列敘述， 何者正確？

X(A)一律不能作為證據

X(B)視案情輕重決定可否作為證據。

X(D)一律可以作為證據

50. 下列關於刑事證據法則之敘述，何者錯誤？

(A) 無證據能力之證據，不得作為判斷之依據

(B) 未經合法調查之證據，仍得作為判斷之依據

(C) 有關犯罪構成要件事實之認定，須經嚴格證明

(D) 證據證明力之判斷，不得違背經驗法則及論理法則

答案： B