申論題

一、原告主張系爭之圖樣（以下稱該商標），業經原告向商標專責機關註冊公告，取得 商標權，指定使用於電腦遊戲軟體，專用期間自民國（以下同）89 年 7 月 1 日起至 99 年 6 月 30 日止。且原告已將該商標使用於其所生產之電腦遊戲軟體內。詎被告竟 自 90 年 5 月間起意圖販賣，而於被告所經營之商店之內，陳列貼有該商標之電動玩 具光碟片，但其所貼之商標係第三人未經原告同意下加以重製，故侵害原告對系爭商 標之專用權等情，爰依商標法第 61 條之規定，請求損害賠償。被告則主張下列理由 ，認為其並不構成商標侵權：⑴被告雖在其店內櫥櫃內放置他人寄賣之該系爭之電動 玩具光碟片，但被告並不知系爭電動玩具光碟片所貼之商標，係未經商標權人同意 下所重製而得，故被告並無故意、過失可言；⑵被告所陳列之產品，係寄賣人就合 法購自於原告之產品，再經分裝而成，故應不構成商標權之侵害；⑶原告之該商標 係指定使用於電腦遊戲軟體之產品，故其商標權之效力自不及於本案之電動玩具光 碟片；⑷原告之商標並未標示於產品包裝上，必須於電動玩具光碟播放後，始於 銀幕上顯現其商標，故原告未使用該商標，其商標註冊應加以廢止；⑸被告之行 為應依商標法第 82 條加以規範，其效果為「…處 1 年以下有期徒刑、拘役或科或併 科新臺幣 5 萬元以下罰金」，故原告不得請求民事賠償云云。請就被告主張之各項 理由（假定雙方主張之事實均為真正），分別判定被告之主張是否有理？（25 分）