申論題

風險承擔理論

(一)警察之搜索為無令狀搜索

依題旨，警察入屋查看為侵犯隱私之搜索行為，而本件並無搜索票存在，故應審查是否符合無令狀搜索之要件。

(二)無令狀搜索合法

1.對人之搜索: 警察之目的並非搜索人，無刑事訴訟法(下同)第131條第1項之適用。

2對物之搜索:

(1)本件無合法拘捕事由存在，不符合第130條附帶搜索之要件。

(2)本件非檢察官指揮搜索，不符合第131條第2項緊急搜索之要件。

(3)第131條之1同意搜索規定，受搜索人出於自願性同意者得不用搜索票，但執法人員應出示證件，並將同意之意旨記載於筆錄，惟警察可否基於甲同居女友乙之同意，搜索甲之處所?

依實務及通說見解，數人於同一處所有管領權限時，若同意人對於被搜索之處所有獨立同意之權限，則被告或犯罪嫌疑人在主客觀上，應認已承擔該共同權限人可能會同意搜索之風險，此即學理上之「風險承擔理論」。故警察可以基於同居女友乙之同意而為搜索，且搜索之範圍僅限於乙得處分之範圍，沙發屬於共同區域，故警察之搜索合法。

(三)結論:警察搜索合法，甲之主張無理由