申論題

一、甲於乙宅挖洞埋刀之行為可能成立刑法第271條第1項殺人既遂：
   (一)構成要件階層
      1.客觀上若非甲於乙宅前挖洞埋刀，丙不至於在替乙買藥的路上摔入洞內被刀片刺死，故甲挖洞埋刀之行為造成丙的死亡乃不可想像其不存在之條件，兩者間具有因果關係；又於挖洞後復埋入刀片已製造法所不受容許之風險，故可將丙之死亡歸責於甲。
      2.殺人罪之成立須以行為人出於殺人之故意為要件，亦即行為人有認知及意欲造成他人死亡。惟甲於主觀上欲殺害對象係乙，最終造成丙之死亡，具有主客觀不一致之錯誤。
      3.主觀上甲最初欲侵害的對象為乙，卻因誤由丙摔入洞內而死亡。於行為人挖洞埋刀時，應以預見行經大洞者必定摔入洞內死亡，依一般生活經驗觀察，甲無從確定乙必定先行經大洞，故應屬學理上所稱「客體錯誤」。由於誤認之客體與目標之客體於規範上等價，為「等價客體錯誤」，故不阻卻行為人之故意，甲仍有殺人之故意。
   (二)違法性及罪責
         本例中，甲並無阻卻違法、罪責事由，成立本罪。

一甲欲殺死乙的行為，成立271殺人未遂
未達既遂、明文、主觀故意、客觀著手
26不能未遂？重大無知說
無阻卻、罪責成立

二甲殺死丙的行為，成立271殺人罪
客觀，因果、可歸責性
主觀：客體錯誤，使否人具故意？
刑法13: 故意＝知、欲
無阻卻、罪責、成立