105年 - 105-2 司法官特種考試_三等_司法官：民法與民事訴訟法（民事訴訟法及民法與民事訴訟法綜合題部分）#57182

科目：民法與民事訴訟法（民事訴訟法及民法與民事訴訟法綜合題部分） | 年份：105年 | 選擇題數：0 | 申論題數：6

試卷資訊

所屬科目：民法與民事訴訟法（民事訴訟法及民法與民事訴訟法綜合題部分）

選擇題 (0)

申論題 (6)

⑴本件訴訟關於返還不當得利之請求，當事人適格有無欠缺？如ㄧ審法院判決原告敗訴，原告僅對丁上訴，當事人適格有無欠缺？二審法院應如何處理？（20 分）

⑵本件訴訟關於拆屋還地之請求，當事人適格有無欠缺？如ㄧ審法院判決原告敗訴，僅甲對該判決提起上訴，當事人適格有無欠缺？二審法院應如何處理？（20 分）

二、甲主張向乙購買 A 屋，已付清價金新臺幣（下同）2000 萬元，詎乙遲未履約，乃訴請乙應將 A 屋所有權移轉登記予甲；乙於審理中抗辯，甲僅給付 500 萬元，自得拒絕履約。第一審法院判決乙應於甲給付 1500 萬元之同時，將 A 屋所有權移轉登記予甲；甲就命其給付 1500 萬元部分，聲明不服而提起上訴。如第二審法院認為，原判決命甲給付 1500 萬元部分無可維持，關於 A 屋所有權移轉登記部分，得否併予廢棄？又如乙對於第二審判決提起上訴，未委任律師為訴訟代理人，第二審法院以乙未於提起上訴後 20 日內提出理由書為由，裁定駁回上訴，是否合法？請詳述理由說明之。（35 分）

⑴如甲與 C 公司系爭借款契約訂定於 101 年 10 月 16 日，未約定準據法，臺灣新竹地方法院應以何國法律為其準據法？又如 A 國之國際私法規定，本件應適用借款人（甲）之本國法，本件是否即應適用我國法？（30 分）

⑵如系爭借款契約已明定準據法為我國法，甲在訴訟中抗辯 C 公司曾積欠 B 公司貨款 500 萬元未付，C 公司就此並不爭執，甲得以 B 公司上開債權抵銷 C 公司之請求，提出抵銷抗辯，嗣甲發現 C 公司之借款返還請求權已罹於消滅時效，應提出時效抗辯較為有利，乃具狀撤回上開抵銷抗辯。試從抵銷抗辯之性質論述該撤回在訴訟程序上、實體法上發生何效力？如甲係向法院抗辯在 C 公司起訴前已以上開債權主張抵銷，且該意思表示已到達 C 公司，甲在訴訟中撤回此項抗辯，有無不同？（35 分）

⑶如系爭借款契約已明定準據法為我國法，甲於訴訟中抗辯系爭借款發生於 88 年 6 月 1 日，而 C 公司於 104 年 7 月 1 日起訴請求返還借款，已罹消滅時效，甲得拒絕給付。C 公司則主張其曾於 89 年 6 月 1 日發函催告甲及 B 公司應於二個月內返還借款，其請求權尚未罹於消滅時效。何者為有理由？（25 分）