12 甲有 A 地，登記為 A 地所有人。甲與乙成立承攬契約，由乙承攬 A 地之整地工作。乙不僅整地有瑕 疵，而且還趁整地之餘，將有毒廢棄物掩埋於 A 地之下。試問，下列敘述何者錯誤？
(A)甲得請求乙修補瑕疵
(B)甲依侵權行為法之規定（民法第 184 條第 1 項前半段），得請求乙回復原狀，移除掩埋在 A 地下 之有毒廢棄物
(C)甲得以掩埋有毒廢棄物乃違反保護義務為由，解除契約
(D)甲得依民法第 495 條第 1 項規定，請求乙賠償 A 地因掩埋有毒廢棄物所減損之價額

495條: 因可歸責於承攬人之事由，致工作發生瑕疵者，定作人除依前二條之規定，請求修補或解除契約，或請求減少報酬外，並得請求損害賠償。

前項情形，所承攬之工作為建築物或其他土地上之工作物，而其瑕疵重大致不能達使用之目的者，定作人得解除契約。

前兩條的規定:

493: 工作有瑕疵者，定作人得定相當期限，請求承攬人修補之。承攬人不於前項期限內修補者，定作人得自行修補，並得向承攬人請求償還修補必要之費用。如修補所需費用過鉅者，承攬人得拒絕修補，前項規定，不適用之。

494: 承攬人不於前條第一項所定期限內修補瑕疵，或依前條第三項之規定拒絕修補或其瑕疵不能修補者，定作人得解除契約或請求減少報酬。但瑕疵非重要，或所承攬之工作為建築物或其他土地上之工作物者，定作人不得解除契約。

由此可知，D應是錯在要先依493條訂期限請求改善，改善不成才能依494條解除契約、減少價額並求償(495條)

1. 民法第495為損害賠償，可和第493條(先位)或第494條(備位)併存。

2. 本題乙倒入有毒物質，應為瑕疵給付的加害給付，侵害甲的固有利益；第495條之損害賠償限履行利益之侵害、不含加害給付(最高法院96年度第8次民事庭會議)，故應依   227條第2項請求加害給付賠償，而非依第495請求賠償。

(A)民 493 工作有瑕疵者，定作人得定相當期限，請求承攬人修補之

(B)民213 負損害賠償責任者，除法律另有規定或契約另有訂定外，應回復他方損害發生前之原狀

(C)保護義務是主給付義務以外之附隨義務，臺灣高等法院 95 年建上字第 16 號民事判決，附隨義務依其功能，可分為：①輔助實現債權人之給付利益，例如，照顧義務、說明義務、忠實義務、不作為義務等。②避免侵害他方當事人人身或財產上利益之保護義務。乙違反保護義務，甲得解除契約

(D)最高法院九十六年度第八次民事庭會議決議，民法第495條所規定之損害賠償不包括加害給付之損害。加害給付應該是依據民法第 227 條第2項之規定請求。

民227 因可歸責於債務人之事由，致為不完全給付者，債權人得依關於給付遲延或給付不能之規定行使其權利。

因不完全給付而生前項以外之損害者，債權人並得請求賠償。

解答內容引述自蔡志雄律師民法概要完整試題解析

(A)民法第493條

Ⅰ工作有瑕疵者，定作人【得定相當期限】，【請求承攬人修補之】。

Ⅱ承攬人不於前項期限內修補者，定作人【得自行修補】，並【得向承攬人請求償還修補必要之費用】。

Ⅲ如修補所需費用過鉅者，承攬人得拒絕修補，前項規定，不適用之。

(B)民法第184條（一般侵權行為之要件及效果）

Ⅰ因故意或過失，不法侵害他人之權利者，【負損害賠償責任】。故意以背於善良風俗之方法，加損害於他人者【亦同】。

Ⅱ違反保護他人之法律，致生損害於他人者，【負賠償責任】。但能證明其行為無過失者，不在此限。

(C)民法第494條

承攬人不於前條第1項所定期限內修補瑕疵，或依前條第3項之規定拒絕修補或其瑕疵不能修補者，【定作人得解除契約】或【請求減少報酬】。

(D)民法第495條

Ⅰ因可歸責於承攬人之事由，致工作發生瑕疵者，定作人除依前二條之規定，【請求修補】或【解除契約】，或【請求減少報酬】外，【並得請求損害賠償】。

Ⅱ前項情形，所承攬之工作為建築物或其他土地上之工作物，而其瑕疵重大致不能達使用之目的者，【定作人得解除契約】。

C 正確 保護義務: 依特別法之規定,如勞動基準法、工廠法、礦場法等。 受僱人服勞務,其生命、身體、健康有受危害之虞者,僱用人應按其情形為必要之預防

(A)

幫補充：

https://tps.judicial.gov.tw/tw/cp-1282-34595-175f6-011.html

最高法院九十六年度第八次民事庭會議紀錄（節本）

決 議：
一、民法第四百九十五條所規定之損害賠償不包括加害給付之損
        害。
二、承攬工作物因可歸責於承攬人之事由，致工作物發生瑕疵，
        定作人之損害賠償請求權，其行使期間，民法債編各論基於
        承攬之性質及法律安定性，於第五百十四條第一項既已定有
        短期時效，自應優先適用。