申論題

更正2019/11/21：

在地方自治下，地方政府的自主權是須重視的，然為防止人民權益受到嚴重傾害，在確保有足夠自治權限下，監督機關可透過合法性監督，依據法律保留原則與法律優位原則，替人民嚴守防線。以下茲就題意，分別敘述如下：

（一）代執行的意義—地方制度法第76條：

在地方政府應作為而不作為時，至嚴重危害公益或妨礙地方事務進行時，於事件適於代為處理下，監督機關（上級政府）可命地方政府於一定期限內予以作為，如不作為逕代為處理。但若情況緊急時，可不必通知，直接代為處理。

（二）代為處理的要件與過程

依地制法第76條可知，代行處理需要的要件與過程如下：

1.要件：

（1）地方政府應作為而不作為，至嚴重危害公益或妨礙地方事務。

（2）事件為「適合」代行處理。

2.過程：

（1）監督機關通知地方限一定期限內作為，

（2）地方政府不作為，乃監督機關始為代行處理，

（3）如情況緊急可逕為代執行。

（4) 代行處理期間，以「代行機關」名義行使公權力，直至代行事務完竣

（三）代行處理中的制衡角力

1. 監督機關基於公益為地方政府代行其本應作為的事，為不使地方政府藉以怠惰，使地方自治空轉，其代執行所生費用皆由「被代行機關」承受，倘若被代行機關拒絕，則監督機關可以「扣除下年度」之補助款予以制衡。

2. 然，雖監督機關待於執行對於大眾是美意，但若過於執行反而侵害地方自治權限，因此在地制法76條亦有規定：

（1）若地方政府不服代行處理之通知，認其窒礙難行，可於期限內提出申訴，使監督機關自行檢視是否有不妥，予以撤回與否。

（2）若地方政府不服代行處理之處分，認其違法時，可依行政救濟程序處理之。

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地方制度法38條地方行政機關有執行地方立法機關通過之議決案執行之義務。然，行政業務執行繁雜，或而有爭議、或而行政機關消極、積極不作為之情形。依地方制度法之規定，如遇以上情形之解決，分別以下說明之。

一、原則上：行政機關有爭議或認為窒礙難行之解決途徑

(一)如有爭議，依地制法38條採協商解決

地方行政機關對地方立法機關之決議案應予執行，如延不執行或執行不當，地方立法機關得請其說明理由，必要時得報行政院、內政部、縣政府邀集各有關機關協商解決之。

(二)如認窒礙難行，依地制法39條打消執行機關認為無法執行的決議案

1. 若議決案送達時，地方行政機關認為窒礙難行，得於30日內就窒礙難行之部分敘明理由，送請議會重新決議

2.議會應於15日內日內做成決議，如有2/3維持原決議案，行政行政則須接受該決議。

二、例外：當行政機關依法應作為而不作為，「主管機關得代行處理」

(一)得代為處理之要件

1.如行政機關依法應作為而不作為時，依地制法76條，如若嚴重危害公益或妨礙地方政務正常運作，得由其主管機關，命其於一定期限為之；逾期仍不為，其主管機關得代行處理。

2.但若出於情況急迫者，其主管機關得逕予代行處理。

(二)若行政機關認為命其執行之處分窒礙難行，得提出申訴

行政機關若認為命其執行之處分窒礙難行，應於「期限屆滿前」提出申訴，行政院及中央各該主管機關、縣政府得審酌事實更變或撤銷處分。

(三)主管機關代為處理之通知義務

1.當主管機關依法代為處理時，需函知被代行處理之機關。

2.一旦通知，事項則移轉至代行處理之機關，直至代行處理完竣。

地方自治泛指在特定區域內，由區域內的居民組成一個具有公法人地位的自治團體，

內設行政機關、立法機關，且在法律的授權及國家的監督下，

以民選的公職人員及自治財政，辦理地方上的事務。

就國家對地方政府的監督而言，代執行權亦為其範疇之內，茲說明如下。

(一)代執行權的意涵：

 1.定義：

   乃指地方政府應作為而不作為，且該事務適用代執行，

   其上級監督機關基於監督的立場，代替該地方政府辦理。

 2.正面影響：

   上級監督機關基於公益考量，針對地方政府怠為處理的事務實施補救，

    以維政務正常運行。

 3.負面影響：

    地方政府可能因自身的考量而不作為，但上級監督機關強制實施代執行權，

    導致兩者間產生嫌隙。

(二)地方制度法第76條之代執行權的規範：

  1.地方自治團體依法應作為而不作為，致嚴重危害公益或妨礙地方政務正常運作，

      其適於代行處理者，得由上級監督機關命其於一定期限內為之；

      逾期仍不作為者，得代行處理。但情況急迫時，得逕予代行處理。

  2.地方自治團體對代執行處分如認為窒礙難行時，應於期限屆滿前提出申訴。

     上級監督機關得審酌事實變更或撤銷原處分。

  3.上級監督機關決定代行處理前，應函知被代行處理之機關及該自治團體相關機關，

     經權責機關通知代行處理後，該事項即轉移至代行處理機關，

      直至代行處理完竣。

  4.代行處理所支出之費用，應由被代行處理之機關負擔，

     各該地方機關如拒絕支付該項費用，

     上級監督機關得自以後年度之補助款中扣減抵充之。

  5.地方自治團體對於代行處理之處分，如認為有違法時，依行政救濟程序辦理之。

綜上所述，代執行權泛指上級監督機關對地方政府的應作為而不作為之處置，

並規範於地方制度法第76條。儘管如此，該權力的施行仍有正反面影響，

其爭執面有賴未來立法者的修正。

我認為可以加上預算案之協商。
若預算案未能在會計年度3個月內完成審議，或經地方行政機關覆議，經地方議會議決後，地方行政機關仍認為窒礙難行，得報請上級自治監督機關召集各相關機關協商解決之，若1個月內仍末完成協商，則由上級自治監督機關逕為決定之。