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11 關於「正犯」與「共犯」，下列敘述何者正確？
(A)甲、乙二人一同決意竊盜，甲下手行竊時，乙只有在旁把風，所以乙並不構成犯罪
(B)甲唆使乙去便利商店行竊，因為甲並非實際行為人，不構成犯罪
(C)甲將自己的銀行帳戶提供給詐騙集團使用，可能會構成幫助詐欺罪
(D)教唆犯、幫助犯，均得按正犯之刑減輕之
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統計： A(63), B(128), C(6768), D(1346), E(0) #2017693
統計： A(63), B(128), C(6768), D(1346), E(0) #2017693
詳解 (共 4 筆)
EL
#3463536
刑法29條2項: 教唆犯之處罰，依其所教唆之罪處罰之。
刑法30條2項: 幫助犯之處罰，得按正犯之行減輕之。
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113應屆律師、書記官上榜
#5044075
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按正共犯區分理論，實務係採「主客觀擇一理論」，亦即主觀上為自己犯罪或客觀上實行構成要件行為皆論以正犯。（25上2253判例）
查本案之（A）甲雖未實行構成要件行為，但主觀上為自己犯罪，依上述實務見解，是為正犯。且查其與乙有事前之犯意聯絡，亦符合共同正犯之要件甚明。
另外，關於正共犯之區分，德國通說系採「支配性理論」，核心有犯罪支配力者，為正犯；反之若為邊緣、支配力低者為共犯。另外亦有「客觀說」、「主觀說」、「修正客觀說」、「主客觀混合說」。詳可見日派學者與德派學者所著之刑法總則。
判決資料
最高法院 25 年上字第 2253 號判例要旨：「現行刑法關於正犯、從犯之區別，本院所採見解…… 凡以自己犯罪之意思而參與犯罪，無論其所參與者是否犯罪構成要件之行為，皆為正犯。其以幫助他人犯罪之意思而參與犯罪，其所參與者，苟係犯罪構成要件之行為，亦為正犯；其所參與者又為犯罪構成要件以外之行為，始為從犯。」
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