申論題

依題意之爭點如下：
一、甲之主張及抗辯?
二、乙之主張及抗辯?
三、乙對甲之反訴求償，效力是否及於丙？
四、法院爭點之整理?
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一、甲之主張，依民法第184條
第184條 侵權行為，因故意或過失，不法侵害他人之權利者，負損害賠償責任。

二、乙對丙之主張，依民法第188條及對甲主張民法第184條
第188條 受僱人因執行職務，不法侵害他人之權利者，
由僱用人與行為人連帶負損害賠償責任。
但受僱人，已盡相當之注意仍不免發生者，不負賠償責任。
但致被害人，不能受賠償時，法院得斟酌令僱用人為賠償。
僱用人賠償損害時，對於為侵權行為之受僱人，有求償權。
三、訴之反訴：被告於合法提起，效力同於新訴，原則上法院應與上訴部分合併裁判。
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四、調解程序：
於起訴前或訴訟中就民事事件，使當事人以合意自治方式解決紛爭。
(調解中之處置，無正當理由不從3萬下)
一、強制調解：(無正當理由未到得處3000下罰鍰)

 (一)不動產之鄰地、界線、租金及共有之管理、處分  、分割事件而發生爭執者。
 (二)交通事故、醫療糾紛或雇傭契約之爭執者。
五、法院之爭點整理：
 (一)適用原則：
    1、集中審理主義：訴訟程序中，就證據調查及爭點整理均應集中進行，避免延滯訴訟；
                                  適用於調查證據前之爭點曉諭、法院之訊問、經當事人協議之事實。

證據調查：
 (1)證據種類、證據能力及方法：係由勘驗及書證。
   a、直接證據：能直接證明主要事實。
   b、間接證據：能間接證明主要事實。
   c、輔助證據：用以彈劾他造證據之證明。
   d、反證：否認他造主張事實之證據。
 (2)舉證責任與轉換：
為免受敗訴判決，當事人須提出有利於己證據；  若斟酌辯論意旨及調查後，仍未能判斷事實者
，須將責任分配與不利之一造。
  a、責任轉換：法院依已明瞭之事實，根據經驗，推定有爭執之事實，此時他造負反證責任。
  b、毋庸舉證：法院於顯著已知，雖非當事人提出，法院亦得斟酌。
 (3)證據保全及調查範圍：
法院於訴訟尚未開始證據調查前，為防止證據滅失或證據礙難使用，致裁判正確性受影響。
 a、保全方法：當事人以書面聲請或以言詞替代。
 b、聲請裁定：允許應表明應證事實及範圍；駁回時應附理由，且得抗告之。
 c、調查範圍：原則上以當事人聲明之證據為調查範圍；例外屬為維護公共利益之職權調查。

 (4)人證之調查：係證人、鑑定人、當事人之調查。

   a、義務：到場義務、陳述義務、具結義務，上述義務無正當理由不得拒絕之。
   b、證人：就他人訴訟，陳述親自觀察結果之第三人，無正當理由不到場得罰3萬、6萬、拘提。
   c、鑑定人：以專業知識及經驗，適用於事實之判斷
   d、當事人：為及早掌握案情全貌，以達證點整理及集中調查證據。

 (5)物證勘驗及書證調查

　 a、直接以五官之知覺，查驗物體之形狀、內容等。
     b、以文書記載之意思內容為證據者，具以確認。

    2、辯論主義：強化法院於主要事實闡明權之行使。

       (1)當事人未主張之事實，法院不得為判決基礎。
       (2)當事人間不爭執(自認)事實，應採為判決基礎。
       (3)當事人未提出之證據，法院不得依職權調查。
 (二)以採先程序後實體之原則：
    (1)確定訴訟種類
    (2)確定訴訟之主體、客體；訴訟成立要件：乃法院判決須具備之要件。
民事訴訟法第249條
      1、屬法院之權限及於受訴法院管轄。
      2、兩造當事人或訴訟代理人是否具備訴訟能力。
      3、同一訴訟無訴訟繫屬、禁止雙重起訴。
      4、訴訟標的非判決或和解效力所及。
      5、依法調解者，曾於訴前調解未成立。
(三)判決種類：給付、確認及形成之判決；具既判力及執行力或僅既判力、形成力。

   羈束之形成:判決生效後，該法院既受其羈束，縱 嗣後發現有違法或不妥處，亦不得自 行變更或廢止，已維持法之安定。